2018-11-07 00:00:00 來源： 點擊：12320 喜歡：3
債轉(zhuǎn)股的實務(wù)操作關(guān)鍵點
債務(wù)是指由過去交易、事項形成的，由單位或個人承擔(dān)并預(yù)期導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)利益流出所導(dǎo)致單位或個人的現(xiàn)時義務(wù)，包括各種借款、應(yīng)付及預(yù)收款項等。上至國家下到個人都有負(fù)債的表現(xiàn)，債務(wù)本身是資產(chǎn)經(jīng)營性流通一種表現(xiàn)，負(fù)債狀態(tài)本身無可厚非，甚至負(fù)債能力高的企業(yè)往往其預(yù)期盈利能力也高，完全是債權(quán)人和債務(wù)人之間民事法律關(guān)系。但是，負(fù)債數(shù)額超出償債能力，原本穩(wěn)定的債權(quán)債務(wù)關(guān)系發(fā)生波動，引發(fā)預(yù)期風(fēng)險，相關(guān)利益人就有必要采取行動對債權(quán)債務(wù)關(guān)系重新調(diào)整，國家機(jī)構(gòu)也根據(jù)法律參與到負(fù)債能力判斷和解決債務(wù)的程序中，對此技術(shù)性操作更是需要專業(yè)人（律師、會計師）針對具體情況拿出各種的方案最終達(dá)到債務(wù)消亡.
各種主體在被評議為“債務(wù)危機(jī)”的標(biāo)準(zhǔn)有所不同，對企業(yè)而言，資不抵債成為債務(wù)危機(jī)的評判標(biāo)準(zhǔn)；對國家而言，是債務(wù)外債清償率指標(biāo)，即一個國家在一年中外債的還本付息額占當(dāng)年或上一年出口收匯額的比率。一般情況下，這一指標(biāo)應(yīng)保持在20％以下，超過20％就說明外債負(fù)擔(dān)過高，可認(rèn)定為“債務(wù)危機(jī)”出現(xiàn)。總而言之對企業(yè)而言，破產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)與企業(yè)（或者其他主體）財務(wù)危機(jī)臨界點的關(guān)系密切。（對銀行業(yè)擔(dān)保業(yè)評判另有標(biāo)準(zhǔn)）
常見債務(wù)解決方式
（一）當(dāng)事人協(xié)商清償債務(wù)
中國<民法通則>和<合同法>確立了意思自治原則，當(dāng)事人在不違反法律的禁止性規(guī)定的情況下，有權(quán)自主地設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系，當(dāng)事人之間債務(wù)的清理也應(yīng)屬于意思自治的范疇，因此，當(dāng)事人協(xié)商清償債務(wù)的行為應(yīng)得到法律的認(rèn)可。協(xié)商清償債務(wù)具有簡便易行、成本低、中斷時效等優(yōu)點，但也有一定的不足之處，如果債務(wù)人不守信用，拒不履行償債協(xié)議，就只能通過其他合法途徑解決。
（二）訴訟清償債務(wù)
協(xié)商償債是私力救濟(jì)的手段，而法院的強(qiáng)制償債是公力救濟(jì)。當(dāng)事人雙方不能協(xié)商償債時，債權(quán)人企業(yè)可向人民法院提起訴訟，通過法院的判決保證自己債權(quán)的實現(xiàn)。當(dāng)然，協(xié)商不是必經(jīng)程序，當(dāng)事人可不經(jīng)協(xié)商直接向法院起訴。
（三）破產(chǎn)還債
當(dāng)債務(wù)企業(yè)資不抵債，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，作為債權(quán)人的企業(yè)應(yīng)依法及時地申請債務(wù)人企業(yè)破產(chǎn)，保證自己的債權(quán)最大限度地滿足。
（四）兼并清債
兼并清債是指一個企業(yè)通過以現(xiàn)金購買或者以股份交換其他企業(yè)的資產(chǎn)或股份，將其他企業(yè)吸收合并而使之失去法人資格或者對其他企業(yè)形成控股，以改變其法人實體，而由存續(xù)企業(yè)或控股企業(yè)對被吸收企業(yè)或被控股企業(yè)的債務(wù)進(jìn)行清償?shù)姆绞?。企業(yè)兼并能充分發(fā)揮企業(yè)的組合效能，優(yōu)化經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)，并能妥善處理債務(wù)人企業(yè)的遺留問題。企業(yè)兼并后，被兼并企業(yè)的債務(wù)由兼并企業(yè)承擔(dān)，被兼并企業(yè)的職工由兼并企業(yè)安置，這不僅有利于企業(yè)債務(wù)的清償，則且有利于維護(hù)社會的穩(wěn)定。
（五）債轉(zhuǎn)股
債轉(zhuǎn)股是指債權(quán)人企業(yè)與債務(wù)人企業(yè)通過協(xié)商將債權(quán)人的債權(quán)按其價值折合為股份，使債權(quán)轉(zhuǎn)化為股權(quán)，從而使企業(yè)債務(wù)歸于消滅的償債方式。
（六）申請債權(quán)保全
債權(quán)保全是指依照法律的規(guī)定在債務(wù)人不行使其對第三人的債權(quán)，或任意處分其財產(chǎn)以致影響債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)時，債權(quán)人依法申請有權(quán)機(jī)關(guān)采取相應(yīng)措施，以債務(wù)人的全部財產(chǎn)保證自己債權(quán)實現(xiàn)的方式。包括債權(quán)人的代位權(quán)和撤銷權(quán)。
（七）行使擔(dān)保物權(quán)
為保證債權(quán)的實現(xiàn)，中國<擔(dān)保法>規(guī)定在債權(quán)之上可以設(shè)定擔(dān)保物權(quán)，包括抵押權(quán)、留置權(quán)和質(zhì)押權(quán)，依據(jù)物權(quán)優(yōu)于債權(quán)的原理，在債務(wù)人不能履行到期債務(wù)時，債權(quán)人可以依法變賣、拍賣擔(dān)保物并以其價金優(yōu)先受償。
在緩解或解決債務(wù)危機(jī)方面，有三項因素至關(guān)重要：①有利的產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟(jì)環(huán)境，包括該產(chǎn)業(yè)市場周期和實際籌資成本；②債務(wù)人或?qū)嶋H控制人作出有力而持續(xù)的調(diào)整努力，其內(nèi)涵包括促進(jìn)交易各方的心理穩(wěn)定以及產(chǎn)品結(jié)構(gòu)的合理化，并從根本上提高資金的使用效益；③股東可以提供充分的外部資金流量額，扭轉(zhuǎn)高付息資金使用比例，發(fā)掘新的融資渠道，促進(jìn)直接投資和證券投資形式。
以下，筆者訪談中對“債轉(zhuǎn)股”的方案提出一些問題和解答所構(gòu)成，其核心由咨詢談話筆錄為主線，筆者僅僅進(jìn)行整理形成（略加自己觀點），由此會不會存在知識產(chǎn)權(quán)之類質(zhì)疑，使先進(jìn)性理念無法“脫穎而出”。如否，亦有匿影藏形之嫌，和冒懷璧其罪之險，再三猶豫后拋開繁文縟節(jié)之拖累，形成“疑似”侵權(quán)類文章，以供分享。
目前、債轉(zhuǎn)股作為企業(yè)進(jìn)行公司化改造的一種重要措施，已經(jīng)取得了一定的成績，其優(yōu)勢在于：1、避免企業(yè)走向破產(chǎn)，債權(quán)人利益受損失。2、避免企業(yè)優(yōu)良資產(chǎn)賤賣。3、避免企業(yè)職工權(quán)益受損，人員流失。4、債權(quán)人集合力量，發(fā)揮各自優(yōu)勢，利用企業(yè)現(xiàn)有資產(chǎn)使其效能最大化，使企業(yè)起死回生，有利當(dāng)?shù)厣鐣€(wěn)定，往往還可以帶來意外驚喜。5、解決債務(wù)的成本相對較低。6、促使企業(yè)轉(zhuǎn)型升級，必要時產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)化，帶來新的理念和生機(jī)。6、通過債轉(zhuǎn)股，完善現(xiàn)代管理機(jī)制，嚴(yán)格按照公司法設(shè)置各級監(jiān)管機(jī)構(gòu)，可去除原企業(yè)管理癥結(jié)，各債權(quán)人組成的決策層執(zhí)行層可以防止“道德風(fēng)險”。
在實踐中，政府、管理人、原出資人，債權(quán)人以及破產(chǎn)法人身份地位的不同，各自利益點不同，關(guān)注點的不同，會對整個“債轉(zhuǎn)股”方案設(shè)計和執(zhí)行力帶來影響，由此會對原本積極市場化解決債務(wù)的方式長時間的決而不議，議而不定，定而不行?，F(xiàn)有必要在實踐中進(jìn)行深層次的探索。正是帶著種種疑問本人隨相關(guān)人士向國內(nèi)“債轉(zhuǎn)股”走在前沿的某市中級人民法院請教，進(jìn)而，對于非破產(chǎn)重整類企業(yè)應(yīng)對債務(wù)危機(jī)，企業(yè)間收購行為等等，亦應(yīng)有不盡收獲。
一、法律程序問題
1．目前債務(wù)人企業(yè)處于重整程序中，為實現(xiàn)“債轉(zhuǎn)股”，是繼續(xù)重整程序還是轉(zhuǎn)為和解程序？“債轉(zhuǎn)股”方案可否以重整計劃草案形式提出？
解答如下：如果債權(quán)人債務(wù)人已經(jīng)達(dá)成協(xié)議，由破產(chǎn)申請人向法院提出申請撤銷破產(chǎn)程序，法院裁定后，可以轉(zhuǎn)為“和解程序”解決。
2.何種狀況下，適用債轉(zhuǎn)股方案設(shè)計？
解答如下：債轉(zhuǎn)股是無奈之選，管理人設(shè)計方案，法院裁定方式裁決方案實施應(yīng)視為“重整程序”，一般來講，考核普通債權(quán)清償率達(dá)到50%，不選擇該方式，清償率一般在20%-30%之間會選擇“債轉(zhuǎn)股”方案較為適宜。債轉(zhuǎn)股方案實施后，債權(quán)人實現(xiàn)清償率到20%-30%可視為債轉(zhuǎn)股方案實施較為滿意。
3、按照規(guī)定，法院可以在債權(quán)人未通過方案下，以強(qiáng)制裁定方式實施，債權(quán)人對于方案提出諸多問題，如何解決？
解答如下：法院強(qiáng)裁方式不合適，將來各債權(quán)人都是企業(yè)股東，強(qiáng)制通過，各債權(quán)人沒有充分準(zhǔn)備對企業(yè)今后經(jīng)營抱有信心，會帶來更為嚴(yán)重的不利后果，應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人會議來決定是否實行債轉(zhuǎn)股，由管理人說明方案對個利害關(guān)系人有利之處，一般來講，如果走向破產(chǎn)，大多數(shù)債權(quán)清償率低于20%，各表決組都會同意這個形式，債權(quán)人也有自己經(jīng)濟(jì)利益的考慮，但是對優(yōu)先債權(quán)需要做較大工作，并且對于優(yōu)先債權(quán)有例外的安排，例如：股權(quán)比例提高，新公司對該債權(quán)部分擔(dān)保等等。
二、“債轉(zhuǎn)股”方案內(nèi)容問題
無論形式上是重整計劃還是和解協(xié)議，“債轉(zhuǎn)股”方案應(yīng)包括什么內(nèi)容？有無樣板？
解答如下：現(xiàn)有企業(yè)基本情況，資產(chǎn)狀況，債務(wù)狀況，財務(wù)基本信息，主業(yè)產(chǎn)品市場狀況，轉(zhuǎn)股后企業(yè)欲聘任管理層人員基本情況，債務(wù)相對應(yīng)股權(quán)的安排，經(jīng)濟(jì)效益的預(yù)測，未來企業(yè)發(fā)展前景預(yù)測。
三、方案表決及債權(quán)處理
1. 優(yōu)先債權(quán)可否做“債轉(zhuǎn)股”處理？需履行何種手續(xù)或簽訂何種文件？優(yōu)先債權(quán)人對“債轉(zhuǎn)股”方案可能提出的問題及解決辦法？
解答如下：優(yōu)先債權(quán)可以作出債轉(zhuǎn)股的處理。視情況而定，可以用資產(chǎn)優(yōu)先清償一部分債權(quán)，剩余轉(zhuǎn)普通債權(quán)，可以由新公司提供一定比例擔(dān)保，可以現(xiàn)對于普通債權(quán)提高持股股權(quán)比例，增加優(yōu)先債權(quán)在新公司管理層人員構(gòu)成等等方式。
2. 職工債權(quán)可否做“債轉(zhuǎn)股”處理？需履行何種手續(xù)或簽訂何種文件？職工債權(quán)人對“債轉(zhuǎn)股”方案可能提出的問題及解決辦法？
解答如下：一般職工債權(quán)不作為債轉(zhuǎn)股處理，為了社會穩(wěn)定，當(dāng)?shù)氐淖龇ㄊ钦雒嬗谜饓|付職工工資，再由政府出面行使優(yōu)先職工債權(quán)償還之前所付。
3. 稅款債權(quán)可否做“債轉(zhuǎn)股”處理？需履行何種手續(xù)或簽訂何種文件？稅款債權(quán)人對“債轉(zhuǎn)股”方案可能提出的問題及解決辦法？
解答如下：稅款不能也不宜作為債轉(zhuǎn)股處理。
4. 普通債權(quán)人做“債轉(zhuǎn)股”處理需履行何種手續(xù)或簽訂何種文件？普通債權(quán)人對“債轉(zhuǎn)股”方案可能提出的問題及解決辦法？
解答如下：會議表決方式，簽署確認(rèn)文書，在會議期間，做好普通債權(quán)人的工作主要是闡明利害，順利通過會議表決，如果有個別干擾會場的情況，可讓法警現(xiàn)場執(zhí)行監(jiān)督。也可以再分組開會表決，并對會場紀(jì)律和表決程序作出說明。
5. 共益?zhèn)鶛?quán)可否做“債轉(zhuǎn)股”處理？需履行何種手續(xù)或簽訂何種文件？共益?zhèn)鶛?quán)人對“債轉(zhuǎn)股”方案可能提出的問題及解決辦法？
解答如下：可以做。具體參照普通債權(quán)處理方式。
6. 依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第九十二條，法院裁定批準(zhǔn)的重整計劃對債務(wù)人和全體債權(quán)人有約束力。因此無需全體債權(quán)人另行簽署“債轉(zhuǎn)股”協(xié)議或文件。對否？
解答如下：一般來講，債轉(zhuǎn)股需要債權(quán)人會議表決通過，法院依據(jù)通過方案下發(fā)裁定書，形成效力司法文件。無需再簽訂債轉(zhuǎn)股協(xié)議。
7. 實施“債轉(zhuǎn)股”時，債務(wù)人財務(wù)記賬如何調(diào)整？工商登記是否可以不變更債務(wù)人注冊資本金額，將全部債轉(zhuǎn)股計入資本公積，在債轉(zhuǎn)股協(xié)議或方案中表述同出資人享受同等權(quán)益？
解答如下：增加注冊資本金，需要計入資本公積金之后增股這個方案涉及到稅款繳納，可以在原注冊資本不變的原則上，裁定轉(zhuǎn)股方案，交由工商登記變更。工商總局和法院專門有一個司法協(xié)助的文件（會議紀(jì)要），另外參照國家工商總局計劃出臺債轉(zhuǎn)股登記辦法-。方案是：原出資比例不變，對于債轉(zhuǎn)股直接進(jìn)行出資比例和人員的調(diào)整裁定，由法院持裁定向工商部門申請變更股份。
8.債務(wù)人實際控制人違法對外融資，違法出售資產(chǎn)，個別清償?shù)热绾翁幚恚?/span>
解答如下：當(dāng)?shù)卣话銜谄飘a(chǎn)同時利用刑事手段控制破產(chǎn)企業(yè)負(fù)責(zé)人，對于融資部分，未超出國家規(guī)定利息的計入債權(quán)，超出部分不計入債權(quán)，個別清償部分擅自出售企業(yè)資產(chǎn)的，按照刑事法律規(guī)范解決。
9. 同一類債權(quán)中債轉(zhuǎn)股比例可否有所區(qū)別？例如：對債務(wù)人特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人中，有些對設(shè)備享有擔(dān)保權(quán)，有些對土地享有擔(dān)保權(quán)，因設(shè)備與土地價值變化有區(qū)別，債權(quán)實現(xiàn)比例也不同，是否可以給予土地?fù)?dān)保債權(quán)較高的轉(zhuǎn)股比例？如果不同的轉(zhuǎn)股比例以擔(dān)保財產(chǎn)（變現(xiàn)價值）評估結(jié)果為依據(jù)，是否符合《企業(yè)破產(chǎn)法》第八十七條二款（五）項“重整計劃草案公平對待同一表決組的成員”？
解答如下：例如：土地優(yōu)先權(quán)和設(shè)備優(yōu)先權(quán)雖在一組，但是，比例應(yīng)當(dāng)有所不同，具體做法是：設(shè)備優(yōu)先債權(quán)人對設(shè)備拍賣所得先行得到部分賠付，然后剩余債權(quán)轉(zhuǎn)為普通債權(quán)，土地優(yōu)先債權(quán)比例視情況適當(dāng)高于普通債權(quán)也可以?！肮綄Υ辈坏扔凇巴粚Υ?。
四、原有出資人權(quán)益相關(guān)問題
1．實施“債轉(zhuǎn)股”時，債務(wù)人的原有出資人除依法表決外，還需履行何種手續(xù)或簽訂何種文件？原有出資人對“債轉(zhuǎn)股”方案可能提出的問題及解決辦法？
解答如下：原有出資人的股權(quán)為零，這一點應(yīng)當(dāng)在審計報告中表述，債轉(zhuǎn)股不涉及到原出資人繼續(xù)占有股份，把原有出資人股份依法通過裁定轉(zhuǎn)讓給債權(quán)人。
2．原有出資人權(quán)益是否應(yīng)根據(jù)重整計劃草案提交時債務(wù)人資產(chǎn)負(fù)債情況確定？
解答如下：原出資人的權(quán)益為零。
3. 債務(wù)人企業(yè)股東包括多名職工，在企業(yè)重整前已召開企業(yè)股東會決議退股。但只有部分職工股東實際退股，仍有部分職工股東未能退股。
解答如下：退股職工和未退股職工應(yīng)當(dāng)一致對待。系違法退股的，應(yīng)當(dāng)視為對新公司的債務(wù)依法收繳，或者對未退股的職工進(jìn)行退股，總之應(yīng)當(dāng)依據(jù)公司法一致對待。
五、“債轉(zhuǎn)股”后債務(wù)人經(jīng)營管理相關(guān)問題
1、債轉(zhuǎn)股導(dǎo)致企業(yè)產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型時，會發(fā)生什么問題？如何解決？
解答如下：債轉(zhuǎn)股后關(guān)鍵是需要新的董事會掌控企業(yè)，根據(jù)企業(yè)狀況作出企業(yè)轉(zhuǎn)型的決定，根據(jù)現(xiàn)代公司管理制度進(jìn)行表決，防止股東間出現(xiàn)矛盾，建議以較大債權(quán)人為主導(dǎo)，中小債權(quán)人起配合作用。主要在董事會層面解決新公司管理問題。
2、債轉(zhuǎn)股后，債務(wù)人的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)是否需要重新按照法律和章程來確定？
解答如下：經(jīng)營管理依然是按照以董事會為核心，新的股東大會確定董事會成員，進(jìn)行決議，中小股東可以選派集中代表，或者由較大股東以市場價額收購中小股東的股份。
3. 新的經(jīng)營管理班子是否有權(quán)代表企業(yè)處置資產(chǎn)、拆除廠區(qū)建筑？
解答如下：新的管理班子在執(zhí)行重整計劃中嚴(yán)格按照法院、債權(quán)人、管理人所作出的合法文件和按照通過的重整方案進(jìn)行，集中涉及到進(jìn)行資產(chǎn)處置的行為依法接受法院監(jiān)督。
4、債務(wù)人實施債轉(zhuǎn)股后，其子公司、分公司權(quán)益如何處理？
解答如下：債轉(zhuǎn)股后，其子公司、分公司權(quán)益不便，歸屬債權(quán)人全體股東（含新股東）。
六、除此之外，現(xiàn)場又提出以下兩個問題：
1、破產(chǎn)企業(yè)中對是否屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的資產(chǎn)在法院未裁決前應(yīng)如何處理？
解答如下：依法應(yīng)當(dāng)不計入破產(chǎn)資產(chǎn)審計中，或計入破產(chǎn)資產(chǎn)并作出特別說明，待法院作出生效裁決后，物權(quán)等相關(guān)權(quán)益按照法院生效裁定執(zhí)行。如加工承攬合同中的物權(quán)歸屬由裁定的物權(quán)所有人行使。訴訟后產(chǎn)生的債權(quán)數(shù)額變化根據(jù)比例進(jìn)行相應(yīng)調(diào)整。
2、在重整期間所發(fā)生的破產(chǎn)資產(chǎn)減損應(yīng)如何處理？
解答如下：應(yīng)追究相關(guān)人員的責(zé)任，可通過刑事手段予以追究，另外根據(jù)資產(chǎn)保管人狀態(tài)，確定責(zé)任人，新發(fā)現(xiàn)資產(chǎn)減損的，由新公司代表追責(zé)。其中，管理人必須說明資產(chǎn)減損的原因和期間所做的工作，以認(rèn)定其是否失職。
債轉(zhuǎn)股操作實務(wù)
一、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的涵義（簡稱“債轉(zhuǎn)股”）
根據(jù)2011年11月23日國家工商行政管理總局令第57號公布的《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》（以下簡稱“《辦法》”）第二條的規(guī)定，債轉(zhuǎn)股的涵義為：“本辦法所稱債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，是指債權(quán)人以其依法享有的對在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司或者股份有限公司（以下統(tǒng)稱公司）的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，增加公司注冊資本的行為。”
（一）公司制企業(yè)債轉(zhuǎn)股的形式
1、不改變公司的注冊資本，只發(fā)生股東的變更。這種情況只能在公司股東不能清償債務(wù)的情況下，將其持有的公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給債權(quán)人，從而折抵債務(wù)，這種轉(zhuǎn)讓可能在股東之間，也可能在股東與股東以外。簡明一點的意思，就是股東將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓的收入，沖抵債務(wù)。
2、增加公司注冊資本。即增加股東或股東股權(quán)，也就是債權(quán)人對公司（債務(wù)人）所享有的合法債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)閷镜耐顿Y，從而增加公司的注冊資本。例如甲公司擁有對A公司的債權(quán)100萬元，A公司注冊資本為100萬元，A公司股東為乙公司?，F(xiàn)甲公司經(jīng)與乙公司協(xié)商，將債權(quán)100萬元增加A公司注冊資本100萬元。則債轉(zhuǎn)股后，A公司注冊資本為200萬元，甲和乙均為A公司股東。
3、企業(yè)改制時的債權(quán)出資。債務(wù)人為非公司企業(yè)法人時，利用其轉(zhuǎn)制為公司的機(jī)會，債權(quán)人作為出資人，將債權(quán)作為擬設(shè)公司的投資，待公司成立后取得相應(yīng)股權(quán)。
《辦法》中的債轉(zhuǎn)股指的僅是第2種情形，債轉(zhuǎn)股屬于增資，且不適用于債權(quán)人以其擁有的第三方的債權(quán)對被投資公司進(jìn)行投資；且債轉(zhuǎn)股不適用于公司設(shè)立，只適用于公司設(shè)立之后的增資，因為在被投資公司設(shè)立之前，由于此類債權(quán)沒有相應(yīng)的法律主體不可能存在，因此債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)不適用于公司設(shè)立。
（二）上市公司的債轉(zhuǎn)股
《辦法》不僅規(guī)定可以對有限責(zé)任公司的債權(quán)進(jìn)行債轉(zhuǎn)股，而且對股份有限公司的債權(quán)也可以債轉(zhuǎn)股。因此，上市公司的債轉(zhuǎn)股在工商局層面也具有可行性。但由于上市公司的增資除了資本公積、留存收益轉(zhuǎn)增資本外，均需要證監(jiān)會嚴(yán)格的審核程序。
二、可以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)類型
根據(jù)《公司法》中對非貨幣性資產(chǎn)出資的條件要求為可評估和可轉(zhuǎn)讓，《辦法》第三條對可轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)進(jìn)行了限定，僅為三種：
（一）合同之債：“公司經(jīng)營中債權(quán)人與公司之間產(chǎn)生的合同之債轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應(yīng)的合同義務(wù)，且不違反法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定?！笨赊D(zhuǎn)為股權(quán)的合同之債須滿足兩個條件：一為債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應(yīng)的合同義務(wù)；二為不違反法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定。
（二）人民法院生效裁判確認(rèn)的債權(quán)：“人民法院生效裁判確認(rèn)的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)?！狈呛贤畟?，如果經(jīng)法院的裁定文書或判決文書的確認(rèn)，也可以轉(zhuǎn)為股權(quán)。
（三）和解協(xié)議確定的債權(quán)：“公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計劃或者裁定認(rèn)可的和解協(xié)議的債權(quán)?！?/span>
《辦法》第四條還規(guī)定了多人之債的處理方式：“用以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)有兩個以上債權(quán)人的，債權(quán)人對債權(quán)應(yīng)當(dāng)已經(jīng)作出分割。”也就是說，在作出債轉(zhuǎn)股的決議之前，債權(quán)人必須先把債權(quán)分割清楚，以免引起不必要的糾紛?！掇k法》第五條明確規(guī)定了法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)須經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)。
三、債轉(zhuǎn)股應(yīng)履行的程序
（一）債轉(zhuǎn)股的評估
根據(jù)《公司法》第27條的規(guī)定：“ 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定?！币詡鶛?quán)出資的，應(yīng)履行評估程序。
又根據(jù)《辦法》第七條的規(guī)定：“用以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估。債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的作價出資金額不得高于該債權(quán)的評估值?！倍遥捎凇掇k法》規(guī)定，股東（大）會決議應(yīng)當(dāng)確認(rèn)債權(quán)作價出資金額，因此，實務(wù)操作中也需要股東大會在評估后，對評估價格進(jìn)行確認(rèn)，并形成決議。
（二）債轉(zhuǎn)股債權(quán)的驗資程序
根據(jù)《辦法》第八條的規(guī)定：“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的驗資機(jī)構(gòu)驗資并出具驗資證明。”驗資證明應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：
（1）債權(quán)的基本情況，包括債權(quán)發(fā)生時間及原因、合同當(dāng)事人姓名或者名稱、合同標(biāo)的、債權(quán)對應(yīng)義務(wù)的履行情況；
（2）債權(quán)的評估情況，包括評估機(jī)構(gòu)的名稱、評估報告的文號、評估基準(zhǔn)日、評估值；
（3）債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的完成情況，包括已簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議、債權(quán)人免除公司對應(yīng)債務(wù)、公司相關(guān)會計處理；
（4）債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)依法須報經(jīng)批準(zhǔn)的，其批準(zhǔn)的情況。
（三）債轉(zhuǎn)股的工商登記變更程序及手續(xù)
根據(jù)《辦法》第九條、第十條的規(guī)定，債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)的，公司應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請辦理注冊資本和實收資本變更登記。公司申請變更登記，除按照《公司登記管理條例》和國家工商行政管理總局有關(guān)企業(yè)登記提交材料的規(guī)定執(zhí)行外，還應(yīng)當(dāng)分別提交以下材料：
（1）屬于本辦法第三條第（一）項規(guī)定情形的，提交債權(quán)人和公司簽署的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)承諾書，雙方應(yīng)當(dāng)對用以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)符合該項規(guī)定作出承諾；
（2）屬于本辦法第三條第（二）項規(guī)定情形的，提交人民法院的裁判文；（3）屬于本辦法第三條第（三）項規(guī)定情形的，提交經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計劃或者裁定認(rèn)可的和解協(xié)議。
綜上所訴，企業(yè)在準(zhǔn)備債轉(zhuǎn)股登記資料清單時，至少應(yīng)準(zhǔn)備以下資料：（1）債轉(zhuǎn)股合同；（2）股東會審議債轉(zhuǎn)股決議；（3）股東會確認(rèn)債權(quán)作價出資金額決議；（4）驗資報告；（5）修改后的《公司章程》；（6）股東的主體資格證明；（7）債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)承諾書/裁判文書/和解文書等。
四、債轉(zhuǎn)股的涉稅處理
根據(jù)國家稅務(wù)總局公告2010年第19號：企業(yè)取得財產(chǎn)（包括各類資產(chǎn)、股權(quán)、債權(quán)等）轉(zhuǎn)讓收入、債務(wù)重組收入、接受捐贈收入、無法償付的應(yīng)付款收入等，不論是以貨幣形式、還是非貨幣形式體現(xiàn)，除另有規(guī)定（指財稅[2009]59號）外，均應(yīng)一次性計入確認(rèn)收入的年度計算繳納企業(yè)所得稅。
又根據(jù)《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]59號）第四條（二）款3項規(guī)定：“發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)分解為債務(wù)清償和股權(quán)投資兩項業(yè)務(wù)，確認(rèn)有關(guān)債務(wù)清償所得或損失。”第六條（一）款規(guī)定：“企業(yè)發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)業(yè)務(wù)，對債務(wù)清償和股權(quán)投資兩項業(yè)務(wù)暫不確認(rèn)有關(guān)債務(wù)清償所得或損失，股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)以原債權(quán)的計稅基礎(chǔ)確定。企業(yè)的其他相關(guān)所得稅事項保持不變?！?/span>
會計處理，一般按照財會函[2008]60號，《上市公司執(zhí)行企業(yè)會計準(zhǔn)則監(jiān)管問題解答》（2009年第2期，總第2期），《企業(yè)會計準(zhǔn)則解釋第5號》第5號處理。另外《企業(yè)會計準(zhǔn)則第12號——債務(wù)重組》第六條和第十一條對于債轉(zhuǎn)股的會計處理進(jìn)行了規(guī)范。
下面結(jié)合一個具體的債轉(zhuǎn)股案例進(jìn)行全面的分析
2009年1月16日，能達(dá)公司因購買一批原材料欠智華公司貨款1000萬元。由于能達(dá)公司資金周轉(zhuǎn)困難，雙方于2010年5月8日達(dá)成了債務(wù)重組協(xié)議，協(xié)議約定能達(dá)公司以其100萬股普通股抵償所欠智華公司的1000萬元貨款，能達(dá)公司普通股的面值為1元，協(xié)議生效日能達(dá)公司的市價為8元每股，豁免能達(dá)公司200萬元的債務(wù)。
（1）新會計準(zhǔn)則下的賬務(wù)處理
根據(jù)新會計準(zhǔn)則，債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)中債務(wù)人應(yīng)將債權(quán)人豁免的債務(wù)確認(rèn)為收益并計入營業(yè)外收入；債權(quán)人應(yīng)將對債務(wù)人作出的讓步確認(rèn)為損失并計入營業(yè)外支出，同時按照享有股權(quán)的公允價值確定取得股權(quán)的入賬價值。本案例中，重組債務(wù)的賬面價值為1000萬元，債轉(zhuǎn)股后能達(dá)公司增加股本100萬元，增加資本公積100×（8－1）=700（萬元），同時確認(rèn)債務(wù)重組收益1000－100－700=200（萬元）；智華公司應(yīng)按享有能達(dá)公司股份的公允價值確認(rèn)長期股權(quán)800萬元，同時確認(rèn)債務(wù)重組損失200萬元。
（2）債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)的所得稅處理
根據(jù)債務(wù)重組的條件和內(nèi)容不同，債轉(zhuǎn)股的所得稅處理分為一般性處理和特殊性處理兩種情況。在一般性處理的情況下，依據(jù)規(guī)定，債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)中債務(wù)人應(yīng)將債權(quán)人對其作出的讓步確認(rèn)為債務(wù)重組收益；債權(quán)人應(yīng)將對債務(wù)人作出的讓步確認(rèn)為債務(wù)重組損失，并按公允價值確定取得股權(quán)的計稅基礎(chǔ)。本案例中，能達(dá)公司應(yīng)確認(rèn)債務(wù)重組收益200萬元；智華公司應(yīng)按公允價值確認(rèn)對能達(dá)公司的長期股權(quán)投資800萬元，同時確認(rèn)債務(wù)重組損失200萬元。由此可見，在一般性處理的情況下，債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)的所得稅處理與新會計準(zhǔn)則的處理是一致的，與企業(yè)會計制度的處理則存在著明顯的差異。
如果債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)符合特殊性處理條件，依據(jù)財稅〔2009〕59號文件的規(guī)定，債務(wù)人可暫不將債權(quán)人對其作出的讓步確認(rèn)為債務(wù)重組所得。同時，債權(quán)人暫不將其對債務(wù)人作出的讓步確認(rèn)為債務(wù)重組損失，其取得的股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)按原債權(quán)的計稅基礎(chǔ)確定。本案例中，如果符合特殊性處理條件，能達(dá)公司當(dāng)年暫不確認(rèn)債務(wù)重組所得200萬元；智華公司也暫不確認(rèn)債務(wù)重組損失200萬元，同時按該債權(quán)的賬面價值1000萬元確認(rèn)對能達(dá)公司長期股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)。由此可見，在特殊性處理的情況下，債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)的所得稅處理與企業(yè)會計制度的處理是一致的，與新會計準(zhǔn)則的處理則存在著明顯的差異。
需要說明的是，依據(jù)國稅發(fā)〔2009〕88號文的規(guī)定，企業(yè)因債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)確認(rèn)的債務(wù)重組損失，需經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后方可在稅前扣除。此外，依據(jù)財稅〔2009〕59號文件規(guī)定，債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)如果符合特殊性處理條件，且債務(wù)人因債轉(zhuǎn)股確認(rèn)的所得額占該企業(yè)當(dāng)年應(yīng)所得額50%以上的，債務(wù)人可以在5個納稅年度的期間內(nèi)，均勻?qū)鶆?wù)重組所得計入各年度的應(yīng)納稅所得額。
五、債轉(zhuǎn)股合規(guī)性和經(jīng)營資質(zhì)案例解析
實務(wù)問題1：如何核查債轉(zhuǎn)股的合法合規(guī)性？
問題解析：
在擬于新三板掛牌的企業(yè)中，常會遇見股東以債權(quán)出資的情況。為了核查公司債轉(zhuǎn)股的合法合規(guī)性，建議采取如下措施：
1.核查債權(quán)形成的轉(zhuǎn)賬憑證、協(xié)議等，以確認(rèn)債權(quán)形成的目的和方式、債權(quán)形成的真實性。
2.核查債權(quán)憑證、工商登記信息、債轉(zhuǎn)股的股東會決議、該次債轉(zhuǎn)股的驗資報告等，用以確認(rèn)債轉(zhuǎn)股的程序是否合法合規(guī)。
3.核查債權(quán)出資股東的《關(guān)于債權(quán)出資的說明與承諾》。
法律依據(jù)：
《公司法》第二十七條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。
對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。
《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第七條規(guī)定，債權(quán)人可以將其依法享有的對在中國境內(nèi)設(shè)立的公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。
轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)應(yīng)當(dāng)符合下列情形之一：（一）債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應(yīng)的合同義務(wù)，且不違反法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定；（二）經(jīng)人民法院生效裁判或者仲裁機(jī)構(gòu)裁決確認(rèn)；（三）公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計劃或者裁定認(rèn)可的和解協(xié)議。
用以轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)有兩個以上債權(quán)人的，債權(quán)人對債權(quán)應(yīng)當(dāng)已經(jīng)作出分割。
債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的，公司應(yīng)當(dāng)增加注冊資本。
已掛牌實例：
天源熱能（833986）；轉(zhuǎn)讓類型：協(xié)議；所屬行業(yè)：電力、熱力生產(chǎn)與供應(yīng)業(yè)；掛牌時間：2015年10月23日。
公司股東禹州市石油天然氣有限公司以支持天源熱能經(jīng)營發(fā)展為目的，采取借款、墊付款項等方式向公司提供資金。2014年9月25日，公司通過股東會決議，將原貨幣出資4700萬元修改為債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)出資；2014年9月25日，公司與股東禹州市石油天然氣有限公司簽訂債轉(zhuǎn)股協(xié)議；上述出資于2014年9月30日經(jīng)過河南金奕源會計師事務(wù)所驗資并出具了豫金奕源所驗字[2014]第0038號驗資報告；禹州市工商行政管理局核準(zhǔn)了上述變更事項并核發(fā)了新的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。
律師認(rèn)為，禹州市石油天然氣有限公司對公司的債權(quán)屬于貨幣性負(fù)債，債權(quán)金額確定，此次債轉(zhuǎn)股雖未經(jīng)評估，但經(jīng)過股東會決議及驗資報告審驗，禹州市工商行政管理局核準(zhǔn)并核發(fā)了新的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，因此債轉(zhuǎn)股程序合法合規(guī)。
實務(wù)問題2：如何核查自有資產(chǎn)管理、受托資產(chǎn)管理、投資顧問服務(wù)、不動產(chǎn)經(jīng)營管理是否需要取得必要的資質(zhì)？
問題解析：
為了核查公司自有資產(chǎn)管理、受托資產(chǎn)管理、投資顧問服務(wù)、不動產(chǎn)經(jīng)營管理是否需要取得必要的資質(zhì)，建議采取如下措施：
（1）查驗公司的工商登記材料及《營業(yè)執(zhí)照》；
（2）查驗基金業(yè)協(xié)會向公司頒發(fā)的《會員證書》；
（3）查驗公司的《私募投資基金管理人登記證書》；
（4）查驗公司擁有的由商務(wù)委員會頒發(fā)的《企業(yè)境外投資證書》；
（5）核查公司的稅務(wù)登記證、組織機(jī)構(gòu)代碼證、開戶許可證等。
法律依據(jù)：
《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第五條：“私募基金管理人應(yīng)當(dāng)向基金業(yè)協(xié)會履行基金管理人登記手續(xù)并申請成為基金協(xié)會會員?！?/span>
已掛牌實例：
中城投資（833880）；轉(zhuǎn)讓類型為協(xié)議；所屬行業(yè)：
其他金融業(yè)；掛牌時間：2015年10月26日。
自有資產(chǎn)管理指公司使用自有資金的直接投資，公司通過股權(quán)投資、夾層投資、信托投資等方式投入到房地產(chǎn)產(chǎn)業(yè)鏈相關(guān)企業(yè)。中城投資從事自有資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)無需要取得任何其他資質(zhì)許可。
公司投資顧問服務(wù)主要是指公司為企業(yè)客戶提供融資顧問服務(wù)、投資顧問服務(wù)和投后管理顧問服務(wù)，以及為信托公司提供對所投項目的投后管理服務(wù)、為企業(yè)提供IPO上市的顧問咨詢服務(wù)。中城投資從事投資顧問服務(wù)業(yè)務(wù)無需要取得任何其他資質(zhì)許可。
不動產(chǎn)經(jīng)營收入主要指房屋租賃收入。中城投資從事不動產(chǎn)經(jīng)營管理業(yè)務(wù)無需要取得任何其他資質(zhì)許可。
中城投資受托資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)分為：（1）基金型管理：公司通過私募的方式，向潛在的合格投資人募集資金，發(fā)起設(shè)立有限合伙型基金，并擔(dān)任基金管理人管理基金；（2）非基金型管理：主要指根據(jù)委托方提供的資金以及時間要求，選擇合適的項目進(jìn)行投資，投資到期后，公司向委托方支付投資本金和預(yù)期的回報，同時向委托方收取受托管理費用。根據(jù)《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第五條：“私募基金管理人應(yīng)當(dāng)向基金業(yè)協(xié)會履行基金管理人登記手續(xù)并申請成為基協(xié)會會員?！?/span>
2015年8月8日，證券投資基金業(yè)協(xié)會向中城投資核發(fā)了中城投資《會員證書》（編號：00000495），會員代碼T1000495，有效期2015年8月8日至2017年8月7日。公司下屬4家子（孫）公司/有限合伙中城未來、北京賦比興、天津賦比興、上海岳侖投資管理有限公司已在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會進(jìn)行私募投資基金管理人登記。
六、四聯(lián)智能（430758）】公司債轉(zhuǎn)股事項是否合規(guī)
重點問題2：根據(jù)《公開轉(zhuǎn)讓說明書》，公司設(shè)立時股東張琪、裘揚(yáng)、劉珍安、段維寧、鄔蜀豫將其對四聯(lián)亨利擁有的1,024.76萬元債權(quán)轉(zhuǎn)為對股份公司的出資。請主辦券商和律師說明上述事項并就債轉(zhuǎn)股事項是否合法合規(guī)及是否對公司實收資本存在影響發(fā)表意見。
（一）債權(quán)形成過程2000年7月18日，四聯(lián)亨利與張琪、裘揚(yáng)、劉珍安、段維寧、鄔蜀豫簽訂了《借款合同》，決定向張琪借款4,099,034.80元，向裘揚(yáng)借款2,049,517.40元，向劉珍安借款1,844,565.66元，向段維寧借款1,434,662.18元，向鄔蜀豫借款819,806.96元，合計10,247,587.00元用于購買西安高科（集團(tuán)）電子園實業(yè)發(fā)展公司位于電子一路西段18號A座工業(yè)寫字樓，借款利率為銀行同期貸款利率6.45%。2000年7月20日，西安高科（集團(tuán)）電子園實業(yè)發(fā)展公司（甲方）與四聯(lián)亨利（乙方）簽訂了《西安市商品房購銷合同》，雙方約定乙方向甲方購買建筑面積共588.97平方米的甲方開發(fā)的A幢6層650號商品房一套，總金額為2,049,615元。2000年7月20日，西安高科（集團(tuán)）電子園實業(yè)發(fā)展公司（甲方）與四聯(lián)亨利（乙方）簽訂了《西安市商品房購銷合同》，雙方約定乙方向甲方購買建筑面積共2505.39平方米的甲方開發(fā)的A幢5層526-532號、535-539號、550、551號商品房14套，房款合計8,969,296元。根據(jù)兩份購房合同條款，15套房房款共計人民幣1101.8911萬元。根據(jù)同日雙方簽訂的付款清單，15套房產(chǎn)享受7%的購房優(yōu)惠后，四聯(lián)亨利合計支付人民幣10,247,587.00元。2001年2月12日，四聯(lián)亨利出具了《代出資證明》，證明2000年7月20日支付給西安高科電子園實業(yè)發(fā)展公司出售電子園A座工業(yè)寫字樓5、6層，房款合計10,247,587.00元，系由張琪出資4,099,034.80元，裘揚(yáng)出資2,049,517.40元，劉珍安出資1,844,565.66元，段維寧出資1,434,662.18元，鄔蜀豫出資819,806.96元，代四聯(lián)亨利墊付資金。
（二）涉及債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)的股東會決議2001年3月5日，四聯(lián)亨利通過了股東會決議，全體9名股東經(jīng)表決，一致同意張琪、裘揚(yáng)、劉珍安、段維寧、鄔蜀豫以其在2000年7月18日與四聯(lián)亨利簽訂的《借款合同》中約定的借款作為投資全部投入設(shè)立的西安四聯(lián)智能技術(shù)股份有限公司（以下簡稱“西安四聯(lián)股份”）中。2001年5月9日，西安四聯(lián)股份全體發(fā)起人簽署了《股東（發(fā)起人）對債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)認(rèn)可證明》，西安四聯(lián)股份全體股東（發(fā)起人）對張琪、裘揚(yáng)、劉珍安、段維寧、鄔蜀豫代四聯(lián)亨利墊資10,247,587.00元用于購買電子一路西段18號A座寫字樓5、6層，對此債權(quán)按1：1比例轉(zhuǎn)為對股份公司的投資予以認(rèn)可。2013年12月，原四聯(lián)亨利和原四聯(lián)華智全體股東承諾，2001年四聯(lián)亨利、四聯(lián)華智全體股東聯(lián)合其他發(fā)起人共同發(fā)起設(shè)立西安四聯(lián)智能技術(shù)股份有限公司，如有任何西安四聯(lián)智能技術(shù)股份有限公司成立之前未清償債務(wù)或者潛在的、或有的債務(wù)糾紛，將由原四聯(lián)亨利和原四聯(lián)華智全體股東全部承擔(dān)。
（三）工商主管部門證明2013年9月11日，陜西省工商行政管理局高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)分局出具了《證明》，截至2013年9月11日，在工商綜合業(yè)務(wù)管理信息系統(tǒng)未發(fā)現(xiàn)四聯(lián)股份有違反工商行政管理法律、法規(guī)的經(jīng)營行為的記錄。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制有關(guān)的民事糾紛若干問題的規(guī)定》（法釋[2003]1號）第十四條規(guī)定，債權(quán)人與債務(wù)人自愿達(dá)成債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，且不違反法律和行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院在審理相關(guān)的民事糾紛案件中，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議有效。根據(jù)債權(quán)出資時適用的《中華人民共和國公司法（99修正）》，雖未明確列示債權(quán)作為股東的出資方式，但亦無禁止債權(quán)作為出資形式的強(qiáng)制性規(guī)定。本所律師認(rèn)為，張琪等5人的債權(quán)出資行為履行了必要的法律程序，得到了四聯(lián)亨利其他股東以及西安四聯(lián)股份其他發(fā)起人的認(rèn)可，是當(dāng)事人真實的意思表示，并不違反當(dāng)時法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，亦未損害國家、集體或者第三人利益，該債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的行為合法有效，對公司實收資本不存在不利影響。
七、債轉(zhuǎn)股的操作分析
債轉(zhuǎn)股與上市融資有異曲同工之妙，都讓企業(yè)獲得了一筆不需償還的穩(wěn)定資金，而企業(yè)自身也降低了負(fù)債并提高了資金周轉(zhuǎn)的靈活度。在企業(yè)實施債轉(zhuǎn)股以后，其負(fù)債能力和可抵押資產(chǎn)都得以提高，企業(yè)信譽(yù)也自然而然的隨之提高，這都將有助于促進(jìn)企業(yè)進(jìn)一步融資，所以說債轉(zhuǎn)股對于企業(yè)來說是有百利而無一害。
所謂債轉(zhuǎn)股，是指國家組建金融資產(chǎn)管理公司，收購銀行的不良資產(chǎn)，把原來銀行與企業(yè)間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，轉(zhuǎn)變?yōu)榻鹑谫Y產(chǎn)管理公司與企業(yè)間的控股（或持股）與被控股的關(guān)系，債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)后，原來的還本付息就轉(zhuǎn)變?yōu)榘垂煞旨t。國家金融資產(chǎn)管理公司實際上成為企業(yè)階段性持股的股東，依法行使股東權(quán)利，參與公司重大事務(wù)決策，但不參與企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，在企業(yè)經(jīng)濟(jì)狀況好轉(zhuǎn)以后，通過上市、轉(zhuǎn)讓或企業(yè)回購形式回收這筆資金。
債轉(zhuǎn)股的方式債轉(zhuǎn)股本身并不復(fù)雜，但當(dāng)它與資本運(yùn)營的其他手段結(jié)合起來后就有了十分豐富多彩的表現(xiàn)形式。操作中可分別情況根據(jù)不同企業(yè)的條件和要求采取不同的辦法，盡可能地減少交易環(huán)節(jié)和成本，避免與制度發(fā)生沖突。
（一）債轉(zhuǎn)股結(jié)合新股發(fā)售：對被債轉(zhuǎn)股企業(yè)尚未改制上市的，債權(quán)方可以所擁有的債權(quán)作為出資參與債務(wù)方的股份制改造，將債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)并通過新股發(fā)售變現(xiàn)。
（二）控股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的債轉(zhuǎn)股：企業(yè)控股權(quán)轉(zhuǎn)讓往往意味著企業(yè)發(fā)展方向，主營業(yè)務(wù)等的改變，是企業(yè)重整的重要方式之一。要完成企業(yè)控股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，被控股企業(yè)的債務(wù)負(fù)擔(dān)能否妥善解決往往是關(guān)乎成敗的重要因素。債轉(zhuǎn)股在此方面則有廣泛的運(yùn)用空間。
（三）三角置換：債權(quán)方以所持債權(quán)置換債務(wù)方持有的第三方企業(yè)的股權(quán)或債權(quán)，包括債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)后的再置換。當(dāng)債務(wù)方自身資產(chǎn)質(zhì)量較差，債權(quán)人不能接受其債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)時，如果該債務(wù)企業(yè)持有其他企業(yè)的股權(quán)或債權(quán)，三角置換式的債轉(zhuǎn)股則可以達(dá)成目的。
（四）債權(quán)轉(zhuǎn)質(zhì)押股權(quán)：當(dāng)企業(yè)債務(wù)到期無法清償時，債務(wù)方以本企業(yè)等值股權(quán)作抵押重新取得對債權(quán)方到期債權(quán)資產(chǎn)的占有。使用權(quán)，雙方簽訂“股權(quán)質(zhì)押協(xié)議”，質(zhì)押期內(nèi)債權(quán)方或享受按年度領(lǐng)取固定利息分紅的優(yōu)先股股東的待遇；或者享受按實際經(jīng)營收益參與分紅的普通股股東的待遇，質(zhì)押期滿債務(wù)方償還原始債務(wù)。如債務(wù)方不能履約，債權(quán)方有權(quán)對質(zhì)押股權(quán)進(jìn)行處置。這種方式與股權(quán)直接轉(zhuǎn)債權(quán)不同，質(zhì)押期內(nèi)，質(zhì)押股份的股東并沒有發(fā)生變化，債務(wù)人仍然是該部分股份的名義所有者，但不享受該部分股份所得紅利，而是將其作為到期末清償債務(wù)的利息交與質(zhì)押權(quán)人，只有當(dāng)質(zhì)押期滿后債務(wù)人仍不能清償債務(wù)時，質(zhì)押權(quán)人處置股份時，才可能出現(xiàn)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)或股權(quán)拍賣的情況。
這種方式的優(yōu)點是，債務(wù)人可以延緩債務(wù)清償?shù)慕刂蛊谙蓿植皇蓹?quán)的名義控制；債權(quán)人在延展期內(nèi)有利息收入的來源，并不立即失去債務(wù)償還優(yōu)先于股權(quán)分配的權(quán)利，比債權(quán)立即轉(zhuǎn)股權(quán)更具靈活性。其不足之處在于適用范圍較小，只適合企業(yè)仍能保持正常的經(jīng)營活動，有固定現(xiàn)金流入，只是有短期債務(wù)清償危機(jī)的情況。
（五）債權(quán)轉(zhuǎn)回購股權(quán)：當(dāng)企業(yè)債務(wù)到期后無法立即清償時，債權(quán)債務(wù)雙方簽訂“股權(quán)回購協(xié)議”，債權(quán)方以所持債權(quán)形式購買債務(wù)方等值股權(quán)（協(xié)議期內(nèi)不辦理股本或股權(quán)變更手續(xù)），轉(zhuǎn)換價格以剔除該部分債務(wù)后的凈資產(chǎn)值為據(jù)，同時約定債務(wù)方的回購期限及回購價?；刭弮r有兩種確定方式，其一是在考慮資金時間價值及機(jī)會成本基礎(chǔ)上確定，通常應(yīng)以年利率表述；其二是訂明以到期日等額股權(quán)的凈資產(chǎn)價值作為回購價。
上述5種方式中，方式1適合于企業(yè)或項日運(yùn)營情況良好，只是由于該企業(yè)或項目負(fù)債經(jīng)營，利息負(fù)擔(dān)較重而影響經(jīng)營效果，通過債轉(zhuǎn)股改善資產(chǎn)負(fù)債狀況和減輕利息負(fù)擔(dān)壓力后，輔以一定的資本運(yùn)作就可以達(dá)到企業(yè)或項目上市的情況，其優(yōu)點在于能夠以較好的企業(yè)形象上市，資本周轉(zhuǎn)的時間不長；
方式3適合于債轉(zhuǎn)股企業(yè)雖不具上市潛力的項目，但擁有期也上市企業(yè)?？儍?yōu)企業(yè)的股份或債務(wù)，資產(chǎn)管理公司可以所持債權(quán)置換債務(wù)方持有的第三方股權(quán)或債權(quán)，達(dá)到變現(xiàn)的目的；方式4、5較前3種方式則具靈活性，既可享受債權(quán)優(yōu)先償還的權(quán)利，又可在債權(quán)確實無法及時兌現(xiàn)時，獲得股權(quán)的擔(dān)保，而且與前幾種方式增加股份相比，方式4、5并不增加企業(yè)股份總數(shù)，且大股東不會有失去控制權(quán)的危險。因此，具體到不同的公司，債轉(zhuǎn)股究竟使用哪種方式，應(yīng)根據(jù)相關(guān)各方的目的、財務(wù)狀況、經(jīng)營情況及相關(guān)背景來綜合考慮。
債轉(zhuǎn)股的流程
債轉(zhuǎn)股因方式不同而程序各異，但一般會包括以下步驟：
（一）達(dá)成債轉(zhuǎn)股意向；
（二）獲取政府部門批準(zhǔn)；
（三）資產(chǎn)、債務(wù)評估。
對債務(wù)的確定，美國RTC 在處理儲蓄與貸款協(xié)會不良債權(quán)問題時有二種方法：一種是將不良資產(chǎn)以市值轉(zhuǎn)讓，這種做法在操作上會很復(fù)雜和費時，但能正確反映債權(quán)的真實價值；一種是將銀行債權(quán)以面值轉(zhuǎn)讓，這種做法的好處在于可以不必對企業(yè)債務(wù)進(jìn)行準(zhǔn)確的評估，可以盡快把不良資產(chǎn)從銀行剝離出來，且銀行的資本充足率不會受到影響，但這樣的期票需要有政府擔(dān)保。
資產(chǎn)的價值確定也有兩神方式：賬面價值法和公允價值法，在債轉(zhuǎn)股時確定企業(yè)資產(chǎn)應(yīng)以公允價值為準(zhǔn)，公允價值的確定主要取決于具體價值標(biāo)準(zhǔn)的選擇。
（四）債轉(zhuǎn)股比例確定
債轉(zhuǎn)股比例的確定關(guān)系到債權(quán)、債務(wù)雙方的切身利益，是債轉(zhuǎn)股操作中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。債轉(zhuǎn)股最簡單的方式是1：1轉(zhuǎn)股，假設(shè)評估的凈資產(chǎn)為A，擬轉(zhuǎn)股本的負(fù)債為B，則1：1轉(zhuǎn)股后債權(quán)人所占股份為:B÷（A＋B）×100％，但1：1轉(zhuǎn)股并非絕對公平，而是需要債權(quán)、債務(wù)雙方通過協(xié)商確定，可能是溢價轉(zhuǎn)股，也可能是折價轉(zhuǎn)股，而企業(yè)凈資產(chǎn)收益率與銀行貸款利率則是決定轉(zhuǎn)股比例的重要因素之一。
最后則是簽訂債轉(zhuǎn)股協(xié)議及最后實施階段。
當(dāng)企業(yè)債臺高筑的時候，債轉(zhuǎn)股便成為企業(yè)“起死回生”的一種重要措施。因為如果不進(jìn)行債轉(zhuǎn)股，那債權(quán)人為討債有可能提出破產(chǎn)申請，而債轉(zhuǎn)股確有效的避免了企業(yè)走向破產(chǎn)，同時也保護(hù)了債權(quán)人的合法利益。而且這一措施還可以企業(yè)職工權(quán)益受損，所以說當(dāng)企業(yè)因為債而被逼入絕境時并不只有“死亡”這一種結(jié)果，還有可能絕處逢生。
八、債轉(zhuǎn)股投資模式的分析與設(shè)計
債轉(zhuǎn)股模式是PE基本投資模式之一，其基本思路是：先以債權(quán)方式將資金提供給目標(biāo)企業(yè)使用，并約定入股條件；當(dāng)條件成熟時，PE機(jī)構(gòu)可以選擇將債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)槟繕?biāo)企業(yè)股權(quán)，一般是以增資方式進(jìn)入。本期【華允閱讀】為您闡述債轉(zhuǎn)股投資模式的分析與設(shè)計。
在我國，以債權(quán)對公司出資的法律路徑已經(jīng)敞開，債轉(zhuǎn)股投資模式在法律上不存在原則性障礙?！豆痉ā返诙邨l規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定?！备鶕?jù)該規(guī)定，貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)可以用作出資，此外，其他可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)也可以作價出資，因此，股權(quán)、債權(quán)等權(quán)益資產(chǎn)也可以用于對公司出資。
但是，綜合《公司法》以及工商注冊的評估、驗資等程序來看，債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進(jìn)行評估，以確定其價值；此外，筆者還建議對債權(quán)出資委托會計師事務(wù)所進(jìn)行驗資（雖然《公司法》不再要求必須驗資，但《公司法》第三條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任”，第二十八條規(guī)定：“股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任”，據(jù)此，股東仍應(yīng)履行出資義務(wù)，并以認(rèn)繳出資額為限承擔(dān)責(zé)任，而驗資是證明股東已經(jīng)履行出資義務(wù)、避免額外承擔(dān)股東責(zé)任的最好方式）。在評估與驗資過程中，債權(quán)的合法性與確定性尤為重要，一項存在法律瑕疵、存在不確定因素的債權(quán)，對其價值的評估將無法進(jìn)行，驗資工作也很難開展。
綜上，在債轉(zhuǎn)股投資模式的設(shè)計中，保證債權(quán)的合法性與確定性是最核心的內(nèi)容。以下筆者將從這個角度出發(fā)，就該模式的具體實施方式作初步分析和探討。
一、企業(yè)間直接借貸方式存在瑕疵，摒棄此種方式為宜
1、該種投資模式的法律框架為：
a、PE機(jī)構(gòu)與目標(biāo)公司簽訂《借款合同》，借給目標(biāo)公司約定數(shù)額款項。
b、PE機(jī)構(gòu)與目標(biāo)公司的股東簽訂《股權(quán)質(zhì)押合同》，由股東將其股權(quán)質(zhì)押給PE機(jī)構(gòu)，以擔(dān)?！督杩詈贤分械倪€款義務(wù)。（或與其他擔(dān)保人簽訂《擔(dān)保合同》，對PE機(jī)構(gòu)貸款提供擔(dān)保。）
c、PE機(jī)構(gòu)與目標(biāo)公司簽訂《債轉(zhuǎn)股協(xié)議》及《增資協(xié)議》，待某項條件成就時，將依據(jù)《借款合同》產(chǎn)生的債權(quán)轉(zhuǎn)成對目標(biāo)公司的股權(quán)。
2、該種投資模式存在如下法律風(fēng)險：
a、《借款合同》合法性存在法律瑕疵
第一、與現(xiàn)行實體法律及司法解釋相抵觸
中國人民銀行頒布的1996年8月1日起施行的《貸款通則》第六十一條規(guī)定：“企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)?！?/span>
最高人民法院頒布的1990年11月12日起實施的《關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》第四條第二款規(guī)定：“企業(yè)法人、事業(yè)法人作為聯(lián)營一方向聯(lián)營體投資，但不參加共同經(jīng)營，也不承擔(dān)聯(lián)營的風(fēng)險責(zé)任，不論盈虧均按期收回本息，或者按期收取固定利潤的，是明為聯(lián)營，實為借貸，違反了有關(guān)金融法規(guī)，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合同無效?！?/span>
最高人民法院頒布的1996年9月23日起實施的《最高人民法院關(guān)于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理問題的批復(fù)》規(guī)定：“企業(yè)借貸合同違反有關(guān)金融法規(guī)，屬無效合同?！?/span>
依據(jù)前述規(guī)定及司法解釋，PE公司與目標(biāo)公司簽訂的《借款合同》可能被定性為無效合同。
第二、與歷史上的司法判例及司法實踐相抵觸
根據(jù)“北大法寶”收集的中國法院裁判文書數(shù)據(jù)庫的檢索結(jié)果，檢索到的2013年以前的生效判決，傾向性的認(rèn)定企業(yè)間借貸合同無效。例如：開縣房地產(chǎn)管理處訴四川萬福有房地產(chǎn)開發(fā)有限公司借款合同糾紛案（重慶市第二中級人民法院(2010)渝二中法民初字第17號民事判決書）、中國浦實電子有限公司與閩發(fā)證券有限責(zé)任公司借款合同糾紛上訴案（福建省高級人民法院(2010)閩民終字第502號民事判決書）中，人民法院均認(rèn)定：企業(yè)之間的相互借貸，違反了我國金融法規(guī)，應(yīng)屬無效合同。
根據(jù)筆者掌握的情況，2013年以前，我國地方法院亦傾向性認(rèn)為企業(yè)之間的借貸合同屬無效合同。
此外，為配合民間融資監(jiān)管體制改革，2013年最高法院副院長奚曉明在全國商事審判會議上的講話《商事審判中需要注意的幾個法律適用問題》中提到：“在商事審判中，對于企業(yè)間借貸，應(yīng)當(dāng)區(qū)別認(rèn)定不同借貸行為的性質(zhì)與效力。對不具備從事金融業(yè)務(wù)資質(zhì)，但實際經(jīng)營放貸業(yè)務(wù)、以放貸收益作為企業(yè)主要利潤來源的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定借款合同無效。在無效后果的處理上，因借貸雙方對此均有過錯，借款人不應(yīng)當(dāng)據(jù)此獲得額外收益。根據(jù)公平原則，借款人在返還借款本金的同時，應(yīng)當(dāng)參照當(dāng)?shù)氐耐谕愘J款平均利率的標(biāo)準(zhǔn)，同時返還資金占用期間的利息。對不具備從事金融業(yè)務(wù)資質(zhì)的企業(yè)之間，為生產(chǎn)經(jīng)營需要所進(jìn)行的臨時性資金拆借行為，如提供資金的一方并非以資金融通為常業(yè)，不屬于違反國家金融管制的強(qiáng)制性規(guī)定的情形，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定借款合同無效”，該講話認(rèn)為“為生產(chǎn)經(jīng)營需要所進(jìn)行的臨時性資金拆借行為，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定借款合同無效”，表達(dá)了最高院的傾向性態(tài)度。且在奚院長該項指導(dǎo)意見在2013年后的司法實踐中得到了執(zhí)行。
但筆者認(rèn)為，從我國《立法法》以及立法學(xué)闡釋的立法原理與法的效力角度看，奚曉明的講話僅代表其個人觀點（雖然這種觀點在實踐中可能被下級法院采納），如想改變原有的法律規(guī)則，應(yīng)首先修改《貸款通則》等金融法規(guī)，再以正式函文的方式下發(fā)新的司法解釋，以取締此前的規(guī)則體系。在新的規(guī)則體系依法產(chǎn)生并對原有的規(guī)則體系予以取締之前，企業(yè)間直接借貸的合法性瑕疵尚未獲得解決。
b、《股權(quán)質(zhì)押合同》、《債轉(zhuǎn)股協(xié)議》及《增資協(xié)議》具有附屬性、從合同的特點，其合法性、有效性依賴于《借款合同》合法性判斷。
一旦作為主合同的《借款合同》被認(rèn)定為無效，則作為基礎(chǔ)法律關(guān)系的合法的借貸關(guān)系不再存在，基于《股權(quán)質(zhì)押合同》產(chǎn)生的質(zhì)權(quán)、基于《債轉(zhuǎn)股協(xié)議》及《增資協(xié)議》產(chǎn)生的轉(zhuǎn)股權(quán)亦可能被認(rèn)定為無效。此種情況一旦發(fā)生，基于前述合同的期待性權(quán)利與保障均將無法實現(xiàn)。
二、通過金融機(jī)構(gòu)委托貸款被司法實踐肯定，可選擇此種方式
該種模式將企業(yè)間借貸納入金融體系監(jiān)管之下，補(bǔ)正了企業(yè)間直接借貸產(chǎn)生的法律瑕疵，實踐中廣泛采用并被法院認(rèn)可。最高人民法院在（2001）民二終字第43號民事判決書（新疆寶亨房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與中國人民解放軍新疆軍區(qū)聯(lián)勤部等委托貸款糾紛案）、（2007）民二終字第7號民事判決書（北京君泰投資管理有限公司等與天津藥業(yè)集團(tuán)有限公司等委托借款合同糾紛上訴案）中，確認(rèn)了企業(yè)間通過金融機(jī)構(gòu)委托貸款合法、有效。
同時，最高人民法院在其判決中體現(xiàn)出的如下裁判原則及傾向，值得高度重視：
1、委托貸款協(xié)議由三方共同簽署有效性更有保障
在辦理委托貸款業(yè)務(wù)時，簽訂合同的方式主要有兩種：一種是分別由委托人與受托人簽訂委托合同、受托人（貸款人）與借款人簽訂借款合同，在委托合同和借款合同中均載明貸款資金的委托人和借款人；另一種是委托人、受托人、借款人三方共同簽訂的委托貸款合同，約定各自的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。以上兩種方式中，選擇第二種方式，主體及權(quán)利義務(wù)的界定、告知等更明確、清晰，能夠有效地降低歧義、爭議事項的存在帶來的不確定性風(fēng)險。
2、《擔(dān)保合同》由三方共同簽署，更有利于對投資者的保護(hù)
鑒于僅由委托人與借款人簽署《擔(dān)保合同》時，擔(dān)保人可能以擔(dān)保的主合同是委托人與借款人之間的企業(yè)間直接借貸關(guān)系為由，主張擔(dān)保合同屬無效，故《擔(dān)保合同》應(yīng)明確擔(dān)保的債權(quán)系委托貸款形成的債權(quán)，采取由委托人、受托人與借款人三方共同簽署《擔(dān)保合同》的方式更為適宜，可有效避免爭議。
3、明確約定債權(quán)人、訴訟主體，可使投資者的權(quán)利更明確
委托貸款法律關(guān)系中，委托人與受托人之間系委托代理關(guān)系，適用《中華人民共和國合同法》第二十一章之規(guī)定，該章第四百零二條規(guī)定：“受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外?！币罁?jù)此規(guī)定，在委托貸款法律關(guān)系中，委托人向借款人充分披露代理關(guān)系時，受托人與借款人之間的借貸法律關(guān)系直接約束委托人與借款人。
據(jù)此規(guī)定，最高人民法院在其判決中體現(xiàn)了如下傾向性意見：因委托貸款協(xié)議對債權(quán)人、訴訟主體等內(nèi)容約定明確，使得委托人直接向借款人采取訴訟、仲裁等在內(nèi)的方式主張權(quán)利的依據(jù)更為清晰、充分。
因此，委托貸款的法律文件中，應(yīng)對權(quán)利義務(wù)主體、訴訟主體作明確界定。
三、以委托貸款方式進(jìn)行債轉(zhuǎn)股投資的法律框架設(shè)計
基于以上分析，建議債轉(zhuǎn)股式投資以下列方式進(jìn)行：
1、PE機(jī)構(gòu)、受托金融機(jī)構(gòu)、目標(biāo)公司三方共同簽署《委托貸款協(xié)議》，約定PE機(jī)構(gòu)通過受托金融機(jī)構(gòu)將所需款項借給目標(biāo)企業(yè)使用。
2、PE機(jī)構(gòu)、受托金融機(jī)構(gòu)、目標(biāo)公司提供的擔(dān)保方三方共同簽署《委托貸款擔(dān)保合同》，明確擔(dān)保方向PE機(jī)構(gòu)提供擔(dān)保。
3、PE機(jī)構(gòu)與目標(biāo)公司簽訂《債轉(zhuǎn)股協(xié)議》及《增資協(xié)議》，待某項條件成就時，將依據(jù)《借款合同》產(chǎn)生的債權(quán)轉(zhuǎn)成對目標(biāo)公司的股權(quán)。
除上述協(xié)議外，還建議PE機(jī)構(gòu)與目標(biāo)公司簽訂《債轉(zhuǎn)股方式投資合作協(xié)議》，協(xié)議約定以委托貸款方式貸款給目標(biāo)企業(yè)，某條件成就時債權(quán)轉(zhuǎn)化為股權(quán)等內(nèi)容，同時建議在所有本質(zhì)上存在“債轉(zhuǎn)股”內(nèi)容的協(xié)議上，均將目標(biāo)公司股東作為第三方，簽章確認(rèn)。此建議的理由為：
1、根據(jù)中國合同法的一般原理，債權(quán)具有平等性、請求權(quán)等特征，如無特別約定，PE機(jī)構(gòu)對目標(biāo)公司的債權(quán)并無優(yōu)先于其他債權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)股的特權(quán)。如不簽署《債轉(zhuǎn)股方式投資合作協(xié)議》，則PE機(jī)構(gòu)借款給目標(biāo)公司至簽署《債轉(zhuǎn)股協(xié)議》期間，PE機(jī)構(gòu)對目標(biāo)公司享有的系普通債權(quán)，如企業(yè)經(jīng)營良好，到時不兌現(xiàn)轉(zhuǎn)股承諾，而僅償還普通債務(wù)，則PE機(jī)構(gòu)核心投資目標(biāo)將無法實現(xiàn)。
2、《債轉(zhuǎn)股方式投資合作協(xié)議》的簽署會使PE機(jī)構(gòu)與目標(biāo)公司及其股東之間的中長期合作模式及主要權(quán)利義務(wù)界定清晰、有據(jù)，并為在此項下簽署的《委托貸款協(xié)議》、《委托貸款擔(dān)保合同》、《債轉(zhuǎn)股協(xié)議》、《增資協(xié)議》等法律文件提供整體、完整性依據(jù)，對PE機(jī)構(gòu)的保護(hù)更為充分。
3、債轉(zhuǎn)股因涉及到目標(biāo)公司股東的變更、股份份額的變化及公司注冊資本的變化，《公司法》對此類事項的變更規(guī)定了嚴(yán)格、苛刻的條件，僅由PE機(jī)構(gòu)與目標(biāo)公司簽署協(xié)議，未得到目標(biāo)公司的股東書面確認(rèn)時，存在非常大的法律瑕疵及風(fēng)險。
債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)的財稅處理
一、債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)的財稅處理
2009年1月16日，能達(dá)公司因購買一批原材料欠智華公司貨款1000萬元。由于能達(dá)公司資金周轉(zhuǎn)困難，雙方于2010年5月8日達(dá)成了債務(wù)重組協(xié)議，協(xié)議約定能達(dá)公司以其100萬股普通股抵償所欠智華公司的1000萬元貨款，能達(dá)公司普通股的面值為1元，協(xié)議生效日能達(dá)公司股票的市價為8元每股，豁免能達(dá)公司200萬元的債務(wù)。
1、賬務(wù)處理
根據(jù)新會計準(zhǔn)則，債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)中債務(wù)人應(yīng)將債權(quán)人豁免的債務(wù)確認(rèn)為收益并計入營業(yè)外收入；債權(quán)人應(yīng)將對債務(wù)人作出的讓步確認(rèn)為損失并計入營業(yè)外支出，同時按照享有股權(quán)的公允價值確定取得股權(quán)的入賬價值。本案例中，重組債務(wù)的賬面價值為1000萬元，債轉(zhuǎn)股后能達(dá)公司增加股本100萬元，增加資本公積100×（8－1）=700（萬元），同時確認(rèn)債務(wù)重組收益1000－100－700=200（萬元）；智華公司應(yīng)按享有能達(dá)公司股份的公允價值確認(rèn)長期股權(quán)投資800萬元，同時確認(rèn)債務(wù)重組損失200萬元。【老準(zhǔn)則是不確認(rèn)重組收益而是計入資本公積】
2、所得稅處理
根據(jù)債務(wù)重組的條件和內(nèi)容不同，債轉(zhuǎn)股的所得稅處理分為一般性處理和特殊性處理兩種情況。在一般性處理的情況下，依據(jù)《企業(yè)債務(wù)重組業(yè)務(wù)所得稅處理辦法》（國家稅務(wù)總局令第6號）及《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]59號）規(guī)定，債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)中債務(wù)人應(yīng)將債權(quán)人對其作出的讓步確認(rèn)為債務(wù)重組收益；債權(quán)人應(yīng)將對債務(wù)人作出的讓步確認(rèn)為債務(wù)重組損失，并按公允價值確定取得股權(quán)的計稅基礎(chǔ)。本案例中，能達(dá)公司應(yīng)確認(rèn)債務(wù)重組收益200萬元；智華公司應(yīng)按公允價值確認(rèn)對能達(dá)公司的長期股權(quán)投資800萬元，同時確認(rèn)債務(wù)重組損失200萬元。由此可見，在一般性處理的情況下，債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)的所得稅處理與新會計準(zhǔn)則的處理是一致的，與企業(yè)會計制度的處理則存在著明顯的差異。
如果債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)符合特殊性處理條件，依據(jù)財稅[2009]59號文件的規(guī)定，債務(wù)人可暫不將債權(quán)人對其作出的讓步確認(rèn)為債務(wù)重組所得。同時，債權(quán)人暫不將其對債務(wù)人作出的讓步確認(rèn)為債務(wù)重組損失，其取得的股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)按原債權(quán)的計稅基礎(chǔ)確定。本案例中，如果符合特殊性處理條件，能達(dá)公司當(dāng)年暫不確認(rèn)債務(wù)重組所得200萬元；智華公司也暫不確認(rèn)債務(wù)重組損失200萬元，同時按該債權(quán)的賬面價值1000萬元確認(rèn)對能達(dá)公司長期股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)。由此可見，在特殊性處理的情況下，債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)的所得稅處理與企業(yè)會計制度的處理是一致的，與新會計準(zhǔn)則的處理則存在著明顯的差異。
需要說明的是，依據(jù)《國家稅務(wù)總局企業(yè)資產(chǎn)損失稅前扣除管理辦法》（國稅發(fā)[2009]88號）的規(guī)定，企業(yè)因債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)確認(rèn)的債務(wù)重組損失，需經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后方可在稅前扣除。此外，依據(jù)財稅[2009]59號文件規(guī)定，債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)如果符合特殊性處理條件，且債務(wù)人因債轉(zhuǎn)股確認(rèn)的所得額占該企業(yè)當(dāng)年應(yīng)納稅所得額50%以上的，債務(wù)人可以在5個納稅年度的期間內(nèi)，均勻?qū)鶆?wù)重組所得計入各年度的應(yīng)納稅所得額。
3、印花稅處理
債務(wù)人因債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)而增加的股本和資本公積，均應(yīng)按規(guī)定計算繳納印花稅。本案例中，能達(dá)公司由于債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)增加股本100萬元，資本公積700萬元，應(yīng)繳納印花稅（100+700）×0.05%=4000（元）。
二、追補(bǔ)確認(rèn)以前年度資產(chǎn)損失的所得稅處理
某企業(yè)2008年處理一臺因意外事故而毀損的設(shè)備，該設(shè)備賬面凈值是300萬元，處置款項為90萬元。設(shè)備處置損失為210萬元，已作會計處理，但因當(dāng)時未按規(guī)定向稅務(wù)部門履行審批手續(xù)，因此2008年匯算清繳時該項損失未能在稅前扣除。該企業(yè)2008年應(yīng)納稅所得額為40萬元，2009年、2010年納稅調(diào)整后的所得合計為100萬元。
1、設(shè)備處置損失可在稅前扣除
企業(yè)該項毀損設(shè)備的處置損失可以在稅前扣除，但應(yīng)追補(bǔ)至設(shè)備實際處置年度，即2008年度扣除?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于發(fā)布〈企業(yè)資產(chǎn)損失所得稅稅前扣除管理辦法〉的公告》（國家稅務(wù)總局2011年第25號）明確，企業(yè)以前年度發(fā)生的實際資產(chǎn)損失未能在當(dāng)年稅前扣除的，在向稅務(wù)機(jī)關(guān)進(jìn)行專項申報后，準(zhǔn)予追補(bǔ)至該項損失實際發(fā)生年度扣除，其追補(bǔ)確認(rèn)年限一般不得超過五年。該企業(yè)2008年處置設(shè)備形成的損失屬于實際資產(chǎn)損失，當(dāng)年已作相關(guān)會計處理，且至2011年尚未超過五年，因此該項損失可以追補(bǔ)至2008年度作稅前扣除處理。需注意的是，該項損失應(yīng)向稅務(wù)機(jī)關(guān)作專項申報，同時附送會計核算資料及其他相關(guān)的納稅資料。
2、用以后年度彌補(bǔ)虧損不得超過五年
因追補(bǔ)確認(rèn)該項損失而形成的虧損可以用以后年度所得彌補(bǔ)，但彌補(bǔ)時間應(yīng)從損失實際發(fā)生年度的次年，即2009年開始計算。根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第十八條規(guī)定，企業(yè)納稅年度發(fā)生虧損，準(zhǔn)予向以后年度結(jié)轉(zhuǎn)，用以后年度的所得彌補(bǔ)，但結(jié)轉(zhuǎn)年限最長不得超過五年。國家稅務(wù)總局2011年第25號公告同時明確，企業(yè)實際資產(chǎn)損失發(fā)生年度扣除追補(bǔ)確認(rèn)的損失后出現(xiàn)虧損的，應(yīng)先調(diào)整資產(chǎn)損失發(fā)生年度的虧損額，再按彌補(bǔ)虧損的原則計算以后年度多繳的企業(yè)所得稅款。該企業(yè)2008年應(yīng)納稅所得額原為40萬元，調(diào)整追補(bǔ)確認(rèn)的設(shè)備處置損失210萬元后，2008年度的虧損額為170萬元，2009年、2010年納稅調(diào)整后的所得合計為100萬元，在彌補(bǔ)2008年度的虧損后，各年應(yīng)納稅所得額均為0，尚未彌補(bǔ)的70萬元虧損，可以用2011年~2013年的所得彌補(bǔ)。2008年~2010年三年共計多繳所得稅35萬元［（40＋100）×25%］。
3、以后年度彌補(bǔ)虧損應(yīng)納稅額的計算
企業(yè)因追補(bǔ)確認(rèn)2008年設(shè)備處置損失而在以前年度多繳的稅款，不能辦理退稅，只能在確認(rèn)年度即2011年的應(yīng)納所得稅款中抵扣，2011年應(yīng)納稅所得稅款不足抵扣的，可以向以后年度無限期遞延抵扣。根據(jù)國家稅務(wù)總局2011年第25號公告，企業(yè)因以前年度實際資產(chǎn)損失未在稅前扣除而多繳的企業(yè)所得稅款，可在追補(bǔ)確認(rèn)年度的應(yīng)納所得稅款中予以抵扣，不足抵扣的，向以后年度遞延抵扣。這里并沒對遞延抵扣的時間作限制，這樣的處理可以確保以前年度多繳的稅款得以完全抵扣。該企業(yè)2008年~2010年共多繳所得稅35萬元，至2010年尚未彌補(bǔ)虧損為70萬元。假設(shè)2011年~2013年納稅調(diào)整后所得均為70萬元，則2011年彌補(bǔ)以前年度虧損后應(yīng)納稅所得為0，2012年應(yīng)納所得稅額為17.5萬元（70×25%），抵扣2008年~2010年多繳的所得稅35萬元后，尚余17.5萬元未抵扣。2013年應(yīng)納所得稅額也是17.5萬元，抵扣尚未抵扣的多繳稅款后，實際應(yīng)納稅額為0。
假設(shè)2011年~2013年納稅調(diào)整后所得均為20萬元，則三年所得合計60萬元，彌補(bǔ)2008年尚未彌補(bǔ)的70萬元虧損后，仍未能在稅前彌補(bǔ)的10萬元虧損則不得再在以后年度稅前彌補(bǔ)，但未能抵扣的以前年度多繳稅款仍可向以后年度遞延抵扣。假設(shè)2014年納稅調(diào)整后所得為160萬元，因該項所得不得再彌補(bǔ)2008年尚未彌補(bǔ)的虧損，所以當(dāng)年應(yīng)納所得稅額為40萬元（160×25%），抵扣2008年~2010年多繳的35萬元所得稅款后，2014年實際應(yīng)納所得稅額為5萬元（40－35）。
三、三大稅種重組稅務(wù)處理辦法出清
1、增值稅
根據(jù)國家稅務(wù)總局2011年2月18日發(fā)布的《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)增值稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第13號 自2011年3月1日起執(zhí)行）規(guī)定，納稅人在資產(chǎn)重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負(fù)債和勞動力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個人，不屬于增值稅的征稅范圍，其中涉及的貨物轉(zhuǎn)讓，不征收增值稅。
2、營業(yè)稅
根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)營業(yè)稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第51號 自2011年10月1日起執(zhí)行）規(guī)定，納稅人在資產(chǎn)重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、債務(wù)和勞動力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個人的行為，不屬于營業(yè)稅征收范圍，其中涉及的不動產(chǎn)、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓，不征收營業(yè)稅。
3、企業(yè)所得稅
根據(jù)財政部、國家稅務(wù)總局2009年4月30日發(fā)布《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕59號 自2008年1月1日起執(zhí)行）和國家稅務(wù)總局2010年7月26日發(fā)布的《國家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布〈企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理辦法〉的公告》（國家稅務(wù)總局公告2010年第4號 自2010年1月1日起施行）規(guī)定，企業(yè)重組構(gòu)成特殊性稅務(wù)處理的股權(quán)支付部分可暫不確認(rèn)轉(zhuǎn)讓所得，不繳企業(yè)所得稅。
債轉(zhuǎn)股案例參考
2016年10月12日，國務(wù)院正式出臺了《關(guān)于積極穩(wěn)妥降低企業(yè)杠桿率的意見》，同時附發(fā)《關(guān)于市場化銀行債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的指導(dǎo)意見》，意見明確了降杠桿的總體思路，指出以市場化、法治化方式，積極穩(wěn)妥降低企業(yè)杠桿率，其中也包括探索市場化銀行債轉(zhuǎn)股等方式。
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根據(jù)市場上目前公開信息來看，上市公司直接債轉(zhuǎn)股案例較少，多為上市公司控股股東或未上市的大型國企集團(tuán)以債轉(zhuǎn)股的方式實現(xiàn)了資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)的優(yōu)化。從案例來看，亦有上市公司通過向控股股東定向增發(fā)股票的方式償還對其債務(wù)的方案，但是上述方案多處于中國證監(jiān)會受理階段，能否通過審核存在一定的不確定性。
近期債轉(zhuǎn)股案例簡介如下：
一、第一拖拉機(jī)股份有限公司 （一拖股份601038）
一拖股份于2016年10月11日接到控股股東中國一拖通知，國務(wù)院國資委已下發(fā)《關(guān)于中國一拖集團(tuán)有限公司協(xié)議轉(zhuǎn)讓所持部分第一拖拉機(jī)股份有限公司股份有關(guān)問題的批復(fù)》，同意中國一拖分別將所持一拖股份1,675.0196萬股、944.4950 萬股和702.4276 萬股(合計3,321.9422萬股)A股股份分別協(xié)議轉(zhuǎn)讓給中國華融、建行河南省分行和中國東方持有。
二、江蘇舜天船舶股份有限公司（*ST舜船 002608）
2016年9月29日，*ST舜船公告《重整計劃》（草案）。據(jù)悉，舜天船舶目前共涉及債務(wù)約90.2億元，計劃發(fā)行5.2億新股，以抵償其中71億元債務(wù)。
按照計劃，除1.4億元有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)和1.9億元稅款債權(quán)等獲得優(yōu)先現(xiàn)金清償外，其余大部分債權(quán)均按照普通債權(quán)的受償方案實施。
每家普通債權(quán)人所持債權(quán)中，30萬元以下部分將全部得到現(xiàn)金清償，超過30萬元以上的債權(quán)部分，則按10.56%的比例以現(xiàn)金方式清償。而剩余部分則將采取債轉(zhuǎn)股的方式清償，涉及債務(wù)約71億元。
重整計劃具體如下：
舜天船舶的企業(yè)性質(zhì)及證券市場主體資格不變，仍是一家在深交所上市的股份有限公司。以舜天船舶現(xiàn)有總股本為基數(shù)，按每10股轉(zhuǎn)增13.870379 股的比例實施資本公積金轉(zhuǎn)增股票，共計轉(zhuǎn)增約5.2億股。
（一）重大資產(chǎn)重組方案
1、發(fā)行股份購買資產(chǎn)
上市公司通過非公開發(fā)行股份方式購買國信集團(tuán)持有信托及電力資產(chǎn)，舜天船舶擬以發(fā)行股份的方式向國信集團(tuán)支付對價。發(fā)行股份價格為董事會決議公告日前20個交易日公司股票交易均價的90%，即8.91元/股。
2、募集配套資金
上市公司以不低于發(fā)行價格向其他不超過10 名特定投資者非公開發(fā)行股份進(jìn)行配套融資，本次募集配套資金擬用于支付本次交易的發(fā)行費用等。本次出資人權(quán)益調(diào)整、發(fā)行股份購買資產(chǎn)且募集配套資金后，公司總股本將從3.74億股增至37.75 億股。募集配套資金的定價方式與發(fā)行股份購買資產(chǎn)相同。
（二）債權(quán)受償方案
1、有財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)所對應(yīng)的擔(dān)保財產(chǎn)處置變現(xiàn)的，該財產(chǎn)變現(xiàn)價款將在本重整計劃獲得法院裁定批準(zhǔn)后由管理人以現(xiàn)金方式向相應(yīng)債權(quán)人進(jìn)行分配。超出擔(dān)保財產(chǎn)實際變現(xiàn)價值范圍的債權(quán)將轉(zhuǎn)為普通債權(quán)，按照普通債權(quán)的受償方案獲得清償。
2、稅款債權(quán)以現(xiàn)金方式全額清償
3、普通債權(quán)以債權(quán)人為單位，每家債權(quán)人30萬元以下（含30萬元）的債權(quán)全額現(xiàn)金清償；超過30 萬元的債權(quán)部分，按一定比例由舜天船舶以現(xiàn)金方式清償；剩余普通債權(quán)以舜天船舶資本公積金轉(zhuǎn)增的股票抵償，每股抵債價格為13.72元，每100 元債權(quán)可分得約7.288股舜天船舶股票。
三、中國第一重型機(jī)械股份公司（中國一重601106）
截至2016年10月13日，中國一重非公開發(fā)行股票已獲得中國證監(jiān)會受理。
1、方案概述
中國一重于2016年9月5日公告，擬以4.85元/股向公司控股股東中國第一重型機(jī)械集團(tuán)公司非公開發(fā)行A股股票31,978.2927萬股，擬募集資金總額155,094.72萬元，扣除發(fā)行費用后募集資金凈額全部用于補(bǔ)足公司因償還一重集團(tuán)委托貸款和往來款155,094.72萬元所形成的資金缺口。一重集團(tuán)將以現(xiàn)金方式認(rèn)購本次非公開發(fā)行的全部股份，認(rèn)購資金來源為各部委歷年下?lián)艿膰鴵苜Y金。由此，控股股東的委托貸款及往來款轉(zhuǎn)為股權(quán)投資。
2、定價方式
上市公司董事會決議公告日（2016年9月6日）為股票的定價基準(zhǔn)日，發(fā)行價格定為定價基準(zhǔn)日前20個交易日公司股票均價的90%。在本次發(fā)行前，若公司股票在定價基準(zhǔn)日至發(fā)行日期間發(fā)生派息、送股、資本公積金轉(zhuǎn)增股本等除權(quán)除息事項，非公開發(fā)行股票的發(fā)行數(shù)量將作相應(yīng)調(diào)整。
四、國電南京自動化股份有限公司（國電南自600268）
1、方案概述
國電南自2016年10月11日公告，擬對控股股東南自總廠定向增發(fā)股票。本次發(fā)行前，控股股東南自總廠持有公司股份占總股本的50.26%，華電集團(tuán)直接持有南自總廠100%出資，因此華電集團(tuán)通過南自總廠間接持有公司股份，為上市公司的實際控制人，本次發(fā)行為關(guān)聯(lián)方交易。發(fā)行募集資金全部用于償還公司對華電集團(tuán)的專項債務(wù)，即由于中央國有資本經(jīng)營預(yù)算撥款形成的公司對華電集團(tuán)的債務(wù)。
2、定價方式
上市公司董事會決議公告日（2016年6月3日）為股票的定價基準(zhǔn)日，發(fā)行價格定為定價基準(zhǔn)日前20個交易日公司股票均價的90%。在本次發(fā)行前，若公司股票在定價基準(zhǔn)日至發(fā)行日期間發(fā)生派息、送股、資本公積金轉(zhuǎn)增股本等除權(quán)除息事項，非公開發(fā)行股票的發(fā)行數(shù)量將作相應(yīng)調(diào)整。
五、中鋼國際工程技術(shù)股份有限公司（中鋼集團(tuán)000928）
中鋼國際（中鋼集團(tuán)子公司）9月27日發(fā)布自愿性披露公告稱，中鋼集團(tuán)債務(wù)重組方案正式獲得批準(zhǔn)。目前中鋼集團(tuán)重組方案尚未正式公開。
據(jù)報道，中鋼集團(tuán)各方達(dá)成一致總體方案是，經(jīng)德勤審計后，金融機(jī)構(gòu)的債務(wù)規(guī)模在600億元左右，其中留債規(guī)模近300億元，轉(zhuǎn)股規(guī)模近300億元。對于留債部分，中鋼集團(tuán)需要支付利息，債權(quán)銀行對留債部分減息，在3%左右。留債和轉(zhuǎn)股比例因各債權(quán)銀行貸款條件不同。
中鋼集團(tuán)成立中鋼控股有限公司作為投資平臺，由國資委注資100億元，未來或?qū)⒄w上市。中鋼集團(tuán)所有資產(chǎn)股權(quán)都劃撥到中鋼控股旗下，不良資產(chǎn)用該平臺來承接，同時平臺可出售好的資產(chǎn)。
轉(zhuǎn)股部分為六年的可轉(zhuǎn)債，共270億元，前三年為鎖定期，從第四年開始，逐漸3:3:4的比例轉(zhuǎn)股以退出。
六、東北特殊集團(tuán)有限責(zé)任公司（東北特鋼集團(tuán)）
2016年10月10日，撫順特鋼（東北特鋼子公司）披露公告稱，2016年9月29日，大連市中級人民法院通知東北特鋼集團(tuán)進(jìn)入破產(chǎn)程序。遼寧省國資委直接和間接持股68.81%，為東北特鋼實際控制人。
東北特鋼截至2016年一季度的負(fù)債總額約556億元，金融債務(wù)約445億元，其中，71億元為公開市場債券。預(yù)計近三年公司凈現(xiàn)金流6.7億元，能夠承擔(dān)總債務(wù)的30%。在多次債務(wù)違約后，東北特鋼于2016年7月20日公布“債轉(zhuǎn)股”的解決方案，該方案計劃將金融債務(wù)中70%的比例轉(zhuǎn)為股權(quán)，另外30%保留，原債權(quán)人可通過東北特鋼整體上市或資產(chǎn)注入上市公司后實現(xiàn)投資退出。
由于東北特鋼2015年度財報、2016年季度報表沒有披露，債權(quán)人選擇破產(chǎn)清算的路徑。
七、渤海鋼鐵集團(tuán)（未上市）
目前，渤鋼集團(tuán)的實際控制人為天津市國資委，總資產(chǎn)約為2900億元，金融債務(wù)為1920億元。
2016年6月，天津市國資委已完成對渤鋼集團(tuán)拆分，曾為渤鋼集團(tuán)下屬子公司的天津鋼管集團(tuán)、天津鋼鐵集團(tuán)、天津天鐵冶金集團(tuán)和天津冶金集團(tuán)已經(jīng)從渤鋼集團(tuán)獨立出來，成為天津市國資委直接監(jiān)管企業(yè)。渤鋼集團(tuán)所涉?zhèn)鶆?wù)，也將在5家企業(yè)間進(jìn)行分拆，債務(wù)重組方案將所涉105家金融機(jī)構(gòu)貸款做展期處理，利息也會有一定程度的減免。
渤鋼集團(tuán)債務(wù)重組方案明確天津市政府成立一個基金，承接渤鋼集團(tuán)在銀行的債務(wù)，年息約為3%。包括銀行理財在內(nèi)的社會資金參與基金投資，但是具體規(guī)模、期限、資產(chǎn)定價、退出方案尚未對外公布。
八、中國華榮能源股份有限公司（華榮能源1101HK）
截至2016年2月，華榮能源金融負(fù)債總額為226億元，其中，中國銀行為最大的債權(quán)方，債務(wù)總額為63.1億元。上市公司2016年3月8日公告，本次債轉(zhuǎn)股的債務(wù)包括銀行借款141.08億元和供應(yīng)商應(yīng)付賬款30億元。3月24日召開股東大會表決通過該議案。
1、股價合并。上市公司現(xiàn)有股本中每五股面值為0.1港元流通股合并為一股每股面值為0.5港元的合并股份。合并后更改每手買賣單位，由每手買賣單位500股份更改為2000股合并股份。
2、調(diào)整法定股本。為方便發(fā)行債轉(zhuǎn)股股份和公司日后有需要時通過配售股份集資提供更大靈活性，通過額外增設(shè)520億股未發(fā)行合并股份，將公司的法定股本由38億港元增加至300億港元。其中不超過171億港元用于本次債轉(zhuǎn)股配售，其余股份暫不發(fā)售。
3、上市公司公告稱擬向債權(quán)人發(fā)行171億股以抵消171億元的債務(wù)，包括向債權(quán)銀行發(fā)行141億股，向供應(yīng)商債權(quán)人發(fā)行30億股。
九、武漢鋼鐵（集團(tuán)）公司
近期中國建設(shè)銀行與武漢鋼鐵（集團(tuán)）公司（以下簡稱“武鋼集團(tuán)”）共同設(shè)立的武漢武鋼轉(zhuǎn)型發(fā)展基金（合伙制）出資到位，基金規(guī)模120億元，這也是首單支持央企市場化去杠桿的落地項目。據(jù)了解，武鋼轉(zhuǎn)型發(fā)展基金的用途主要是幫助武鋼集團(tuán)降低杠桿率，降低資產(chǎn)負(fù)債率，同時降低融資成本。既包括部分直接投資武鋼集團(tuán)子公司股權(quán)，也包括承接武鋼集團(tuán)到期債務(wù)。
十、云南錫業(yè)集團(tuán)
云南錫業(yè)集團(tuán)即將拿到來自建設(shè)銀行的一筆23.5億元投資，用于置換企業(yè)部分高息負(fù)債。日前，建行和云錫集團(tuán)簽訂近百億元的合作框架協(xié)議，幫助企業(yè)降低資產(chǎn)負(fù)債率和財務(wù)成本。首期23.5億元投資到位后，能幫助云錫集團(tuán)降低負(fù)債率4.57％，節(jié)約財務(wù)成本近億元；資金全部到位后，預(yù)計將總共降低企業(yè)資產(chǎn)負(fù)債率15個百分點。
十一、江西賽維
9月30日，江西省新余市中級人民法院批準(zhǔn)了江西賽維LDK光伏硅科技有限公司（下稱光伏硅）、江西賽維LDK太陽能高科技有限公司（下稱硅片）、賽維LDK太陽能高科技（新余）有限公司（下稱電池片）的破產(chǎn)重整計劃。由于沒有接盤方，江西賽維LDK太陽能多晶硅有限公司（下稱多晶硅）直接被破產(chǎn)清算。賽維集團(tuán)總負(fù)債在300億元左右，負(fù)債率將近180%，屬于嚴(yán)重資不抵債。其中，銀行對納入破產(chǎn)重整的5家子公司的總授信近150億元，數(shù)十家銀行折戟其中。此前存在金融債權(quán)共計270億元左右的口徑，系有重復(fù)申報擔(dān)保資產(chǎn)的情況。
債轉(zhuǎn)股的知識大全
債轉(zhuǎn)股，顧名思義即是將債權(quán)轉(zhuǎn)化為股權(quán)，是一種債務(wù)重組，也是處置不良資產(chǎn)的常用方式之一。本文從債轉(zhuǎn)股的業(yè)務(wù)模式、歷史經(jīng)驗、市場影響、經(jīng)濟(jì)意義等方面回答了債轉(zhuǎn)股相關(guān)的一系列問題。
一、認(rèn)識債轉(zhuǎn)股
1 債轉(zhuǎn)股是什么意思？
債轉(zhuǎn)股，顧名思義即是將債權(quán)轉(zhuǎn)化為股權(quán)，是一種債務(wù)重組，也是處置不良資產(chǎn)的常用方式之一。債轉(zhuǎn)股使得企業(yè)的債務(wù)減少，注冊資本增加，原債權(quán)人不再對企業(yè)享有債權(quán)，而是成為企業(yè)的股東。（注：招商證券報告1，具體見文末，下同）
2 為什么要實施債轉(zhuǎn)股？
在經(jīng)濟(jì)下行期，債轉(zhuǎn)股的主要作用有二：一是降低銀行不良貸款率；二是幫助企業(yè)去杠桿，減輕經(jīng)營壓力。（莫尼塔）
3 債轉(zhuǎn)股有哪些基本業(yè)務(wù)模式？
4 有哪些機(jī)構(gòu)參與，各方的角色是什么？
（國泰君安）
二、1999年的歷史回顧
我國債轉(zhuǎn)股歷史始于四大資產(chǎn)管理公司的成立，1999 年，為處理國有銀行居高不下的不良貸款，我國政府相繼成立信達(dá)、東方、長城、華融四家資產(chǎn)管理公司（下文簡稱AMC）分別對口建行、中行、農(nóng)行和工行四大國有銀行，將四大行1.4 萬億壞賬剝離。財政部作為唯一股東向四大AMC各注資100 億元，并擔(dān)保四大AMC 向央行再貸款融資5700億元，四大AMC 再向四大國有銀行和國家開發(fā)銀行共發(fā)行8200 億金融債券，以此作為全部資金按照面值購買四大行的不良資產(chǎn)。
四大AMC 成立后，對四大國有銀行的不良貸款進(jìn)行收購和交接，截至2004 年6 月，四大AMC 收購的政策性不良資產(chǎn)情況如下表所示，其中包括601家國有企業(yè)的4050億元轉(zhuǎn)股資產(chǎn)。
2000 年四大AMC 債轉(zhuǎn)股的主要流程為“三步走”模式：
2006 年官方數(shù)據(jù)顯示，四大AMC累計處理不良資產(chǎn)1.21 萬億，占接收總額的83.5%，累計回收現(xiàn)金約2110 億，回收率約17.4%。
壞賬的剝離讓銀行輕裝上陣，隨后四大行相繼走上財務(wù)重組、注資、引入戰(zhàn)略投資者以及股改上市的改革道路。債轉(zhuǎn)股帶來了豐厚的回報，但也存在回收周期長、退出通道狹窄等問題。
債轉(zhuǎn)股的實施也成功防范了銀行不良資產(chǎn)率過高可能引發(fā)的金融危機(jī)，避免了國有大型企業(yè)因負(fù)債沉重大面積倒閉的局面，對維持宏觀經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)運(yùn)行發(fā)揮了重要作用。（招商證券2）
三、本輪債轉(zhuǎn)股如何實施？
1 規(guī)模有多大？
首批債轉(zhuǎn)股規(guī)模為1萬億元，預(yù)計在三年甚至更短時間內(nèi)，化解1萬億元左右規(guī)模的銀行潛在不良資產(chǎn)。國家開發(fā)銀行、中國銀行、工商銀行、招商銀行等銀行入選第一批債轉(zhuǎn)股試點。（財新）
2 哪些企業(yè)入選？
本輪重啟的債轉(zhuǎn)股最大的特點是采用市場化方式進(jìn)行。債轉(zhuǎn)股對象聚焦為有潛在價值、出現(xiàn)暫時困難的企業(yè)，以國企為主。這類企業(yè)在銀行賬面上多反映為關(guān)注類貸款甚至正常類貸款，而非不良類貸款。因此，此輪債轉(zhuǎn)股，并不支持過剩產(chǎn)能“僵尸企業(yè)”參與，同時財政不再兜底。（財新）
目前而言有實施意義的行業(yè)預(yù)計應(yīng)集中在：鋼鐵、水泥、電解鋁、船舶制造、多晶硅、煤化工等產(chǎn)能過剩行業(yè)。這些也是杠桿率相對比較高、風(fēng)險集中暴露較多的行業(yè)。（平安證券1）
3 什么時候開始實施？
正式的債轉(zhuǎn)股實施方案最快或于4月份正式推出。（彭博）
4 誰來主導(dǎo)？政府還是銀行？
債轉(zhuǎn)股的博弈焦點在于銀行是否具有自主選擇權(quán)和真實股東權(quán)利。
企業(yè)和地方政府有強(qiáng)烈的“過度”推行債轉(zhuǎn)股的動機(jī)，地方政府為維持就業(yè)、GDP等原因，總是希望盡可能減少破產(chǎn)，盡可能實施債轉(zhuǎn)股，而企業(yè)可能會通過美化報表等方式，爭取債轉(zhuǎn)股機(jī)會，或者把債轉(zhuǎn)股誤認(rèn)為一種“免費午餐”，一種逃債方法，就會故意丑化報表，因此不宜由這兩方選擇標(biāo)的。選擇權(quán)交由銀行會好一些。銀行的動機(jī)是盡可能多地收回現(xiàn)金，因此更加符合市場化原則，即經(jīng)濟(jì)效益最大化。（國泰君安）
5 誰是承接主體？
銀行利益關(guān)聯(lián)體或許會成為本輪債轉(zhuǎn)股新的實施主體。本次借投貸聯(lián)動的契機(jī)，監(jiān)管層可能會放開銀行子公司對外股權(quán)投資，為銀行利用子公司等利益關(guān)聯(lián)主體作為債轉(zhuǎn)股承接主體提供了可能。（招商證券1）
銀行或?qū)⒊闪⑿碌馁Y產(chǎn)管理公司（AMC），設(shè)立股權(quán)投資基金，撬動社會資本，直接承接銀行債務(wù)。其中，該股權(quán)投資基金作為GP（普通合伙人），銀行理財資金或類似資管計劃作為LP（有限合伙人）。
四、債轉(zhuǎn)股對銀行的意義
1 利好
1萬億規(guī)模遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過市場之前預(yù)期，3年甚至更短時間內(nèi)化解銀行潛在不良。不良的生成率將持續(xù)下行，下降幅度達(dá)到8%。雖然利息收入可能減少600億，但是撥備節(jié)約1500億，增加凈利潤900億，相對1.3萬億凈利潤而言，增厚凈利潤7%左右。（中信建投）
另外與其將這筆資產(chǎn)轉(zhuǎn)給AMC，銀行自己做可以避免大幅折價轉(zhuǎn)讓。等待經(jīng)營改善、時機(jī)成熟，銀行再擇機(jī)拋出，收回資金，甚至還有可能盈利。（東方證券）而當(dāng)前不良資產(chǎn)處置是買方市場，資產(chǎn)包出售價格低至三折左右。（財新）
2 不利
如果債轉(zhuǎn)股僅僅只是針對“非不良正常貸款”，銀行連由于債轉(zhuǎn)股所帶來的會計處理獲得報表粉飾的好處都喪失了。正常類貸款在債轉(zhuǎn)股的過程中，由于債權(quán)轉(zhuǎn)股后原債權(quán)不再產(chǎn)生利息收入，因此會造成銀行利息收入的減少，從而影響當(dāng)期凈利潤、所有者權(quán)益及總資產(chǎn)収生相應(yīng)減少，同時會由于對于股權(quán)資產(chǎn)400%的風(fēng)險權(quán)重使得資本充足率受到影響。（平安證券2）
此外，銀行直接進(jìn)行債轉(zhuǎn)股受限于過高的股權(quán)風(fēng)險權(quán)重比，會增加銀行資本金占用。債轉(zhuǎn)股后，不良資產(chǎn)回收周期拉長，降低銀行的資本周轉(zhuǎn)率，未來退出機(jī)制仍不明朗等都會使銀行慎重對待債轉(zhuǎn)股。
下圖是正常類貸款債轉(zhuǎn)股對銀行資產(chǎn)負(fù)債表的影響（平安證券1）：
總結(jié)：若強(qiáng)制式債轉(zhuǎn)股，銀行只能被動接受，對銀行可能構(gòu)成傷害；若市場化債轉(zhuǎn)股，銀行具有標(biāo)的選擇權(quán)和真實股東權(quán)利，等同于給銀行發(fā)了一張股權(quán)投資牌照，對銀行為利好。（國泰君安）出表安排也將直接決定債轉(zhuǎn)股是否利好銀行。（招商證券1）
五、債轉(zhuǎn)股對經(jīng)濟(jì)的意義
1 利好
按照我國的債務(wù)周期，目前處于違約多發(fā)期，企業(yè)償債率高于121%（償債率=當(dāng)期本息支出/當(dāng)期新增收入），企業(yè)違約，銀行體系不良持續(xù)攀升，惡性循環(huán)，系統(tǒng)性金融風(fēng)險將滋生。而今，借助持續(xù)的債轉(zhuǎn)股后，國企杠桿率將明顯下降，企業(yè)財務(wù)負(fù)擔(dān)減輕，經(jīng)營效應(yīng)必然好轉(zhuǎn)。企業(yè)本息支出減少，企業(yè)違約概率下降，銀行不良生成率下降，避免系統(tǒng)性金融風(fēng)險出現(xiàn)。（中信建投）
此外，債轉(zhuǎn)股為企業(yè)改革提供了契機(jī)，可借此推進(jìn)國企改革和供給側(cè)改革。上一輪的經(jīng)驗，AMC并未實質(zhì)參與企業(yè)經(jīng)營，其實是“被動等待”策略，如果由銀行（或其指定實體）真實拿到股東權(quán)利，然后大刀闊斧“修理”企業(yè)，彌補(bǔ)其公司治理方面的重大缺陷，那么企業(yè)公司治理可以得到改善。
2 風(fēng)險
若政府注資，貨幣超發(fā)風(fēng)險或隨之而來，如99 年我國剝離不良資產(chǎn)時，央行再貸款投放量超過6000 億元，而當(dāng)年基礎(chǔ)貨幣僅3.3 萬億，占比約達(dá)18%。若政府不注資，信用風(fēng)險或轉(zhuǎn)化為商業(yè)銀行流動性風(fēng)險，進(jìn)而增加金融系統(tǒng)性風(fēng)險。
債轉(zhuǎn)股過程還涉及到銀行、企業(yè)、實施機(jī)構(gòu)，這三方都存在一定的道德風(fēng)險。企業(yè)可能出現(xiàn)“劣幣驅(qū)逐良幣”，銀行或許心存僥幸，等待政府伸出援手。三方合謀也可能令財政最終不得不兜底。
六、債轉(zhuǎn)股對市場的意義
在企業(yè)去杠桿、銀行不良上升、注冊制等股權(quán)融資受限的背景下，債轉(zhuǎn)股在推出時點和政策支持力度上均有望超出市場預(yù)期。債轉(zhuǎn)股的逐步落地將形成一箭三雕之效，給周期性行業(yè)龍頭、AMC、銀行等帶來新契機(jī)。
但在不良貸款損失全面明朗化且解決方案到位之前，銀行板塊難以出現(xiàn)可持續(xù)的估值重估。
七、大猜想
1 轉(zhuǎn)優(yōu)先股最合理？
本輪債轉(zhuǎn)股可能采取不良貸款轉(zhuǎn)“優(yōu)先股”的形式，而不是轉(zhuǎn)為普通股。原因在于：本輪不良資產(chǎn)處置更強(qiáng)調(diào)市場化取向，優(yōu)先股在參與企業(yè)經(jīng)營決策方面受限，是一種扭曲較少的債轉(zhuǎn)股工具；本輪債轉(zhuǎn)股需重視銀行的內(nèi)在激勵，優(yōu)先股有固定支付的股息率，對銀行利潤沖擊較小，更具可操作性。
2 是否大規(guī)模鋪開？
本輪債轉(zhuǎn)股，企業(yè)甄選更為關(guān)鍵，其規(guī)模不會太大。原因在于：從銀行的角度，要從債轉(zhuǎn)股中真正獲益，所針對的企業(yè)必須具有發(fā)展前景，而目前真正滿足條件的企業(yè)并不多。
另外，當(dāng)前債轉(zhuǎn)股后只能銀行表內(nèi)自持，銀行持有股權(quán)資產(chǎn)400%乃至1250%的風(fēng)險權(quán)重嚴(yán)重制約了業(yè)務(wù)規(guī)模，如果大規(guī)模鋪開或?qū)⒃斐摄y行資本充足率不足。
3 成功與否的標(biāo)準(zhǔn)是什么？
實施債轉(zhuǎn)股，銀行付出的成本包括：機(jī)會成本：如果不實施債轉(zhuǎn)股，直接破產(chǎn)能夠清收一部分現(xiàn)金（依經(jīng)驗看回收率10%以下，很低）；業(yè)務(wù)成本：成為股東后，管理事務(wù)比債權(quán)人多，業(yè)務(wù)成本會提高；資本成本：持有股權(quán)資本占用更多了，需要賺回資本成本。用2015年底全銀行業(yè)的監(jiān)管數(shù)據(jù)做個簡單測算，債轉(zhuǎn)股現(xiàn)金回收率達(dá)到16%以上，基本可覆蓋各項轉(zhuǎn)股成本。
案例 熔盛重工
熔盛重工為中國最大民營船廠。目前，受行業(yè)產(chǎn)能嚴(yán)重過剩、航運(yùn)業(yè)低迷影響，公司陷入債務(wù)困境。3月8日，華榮能源發(fā)布公告表示，董事會計劃獲得授權(quán)向22家債權(quán)銀行或其旗下實體發(fā)行股份，來抵消欠給后者的債務(wù)，此即熔盛重工債轉(zhuǎn)股方案。
其中，擬向22家債權(quán)銀行發(fā)行141億股股份，以向債權(quán)銀行支付本集團(tuán)欠付之相關(guān)銀行借款合計141.08億元（約169.3億港元）。其中，中國銀行是公司最大的債權(quán)人，持熔盛重工63億，如果該債轉(zhuǎn)股事項能夠落地，中國銀行將成為熔盛重工第一大股東，中國銀行及其附屬公司將持股比例將升至27.5億股，占總股本的13.9%。此外，還將向1000家供應(yīng)商債權(quán)人發(fā)行30億股，以抵消30億的企業(yè)債務(wù)。
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