2017-12-29 00:00:00 來源: 點(diǎn)擊:2732 喜歡:0
在股權(quán)設(shè)計(jì)實(shí)務(wù)中,經(jīng)常會有“股權(quán)九條生命線”的說法,對于未經(jīng)過系統(tǒng)學(xué)習(xí)公司法的企業(yè)家們,都會覺得“不明覺厲”,爭相學(xué)習(xí)。但并不知道這些生命線對于有限公司與股份有限公司,上市公司與掛牌公司、普通公司未作區(qū)別,不能區(qū)別情況,以至于曲解。
本文即給大家做一下絕對控制線、相對控制線、安全控制線的詳細(xì)注解,讓大家知其然,也知其所以然。
一、絕對控制線——67%
【釋義】一些重大事項(xiàng)的如公司的股本變化,關(guān)于公司的增減資,修改公司章程/分立、合并、變更主營項(xiàng)目等重大決策,需要2/3以上票數(shù)支持的。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國公司法》
第四十三條第二款 股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。
第一百零三條第二款但書 股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。
【律師提示】
1、絕對控制既適用于有限責(zé)任公司的股東會,也適用于股份有限公司的股東大會,二者相比較而言,股東大會要求的是出席會議的三分之二以上表決權(quán)通過,并不要求股份有限公司的股東一定要占比三分之二以上。
2、三分之二含本數(shù),也就是說,絕對控制線為67%不確切,三分之二以上也可以是66.7%、66.67%等。
3、《公司法》第四十二條有但書陷阱,即公司章程可以約定股東會是否按照出資比例行使表決權(quán)。如果約定為否,67%的絕對控制線也就失去了相應(yīng)的意義。
二、相對控制線——51%
【釋義】一些簡單事項(xiàng)的決策、聘請獨(dú)立董事,選舉董事、董事長、聘請審議機(jī)構(gòu),聘請會計(jì)師事務(wù)所,聘請/解聘總經(jīng)理。如果公司要上市、經(jīng)過2-3次稀釋后,還可以控制公司。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國公司法》
第一百零三條第二款前半段 股東大會作出決議,必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。
【律師提示】
1、公司法僅有股份有限公司中的過半數(shù)表決條款。換言之,對于有限責(zé)任公司而言,公司法并未明確規(guī)定股東會普通決議的程序,而是讓股東們自行通過章程確定。
2、有限責(zé)任公司在自由約定時務(wù)必把握好“過半數(shù)”與“半數(shù)以上”、“二分之一以上”的區(qū)別,過半數(shù)不包含50%,而后兩者包含50%。章程中必須避免出現(xiàn)“半數(shù)以上”、“二分之一以上”的約定,否則可能造成出現(xiàn)股東會決議矛盾。
3、同時,自由約定時還需明確說明是“股東人數(shù)過半數(shù)”還是“股東所持表決權(quán)過半數(shù)”,兩種不同的局面也不需過多解釋。
三、安全控制線——34%
【釋義】股東持股量在1/3以上,而且沒有其股東的股份與他沖突,叫否決性控股,具有一票否決權(quán)。
【法律依據(jù)】同“絕對控制線”法律依據(jù)。
【律師提示】
1、與絕對控制線相對,三分之二以上表決權(quán)通過關(guān)于公司生死存亡的事宜,那么如果其中一個股東持有超過三分之一的股權(quán),那么另一方就無法達(dá)到三分之二以上表決權(quán),那么那些生死存亡的事宜就無法通過,這樣就控制了生命線,因而表述為安全控制權(quán)。
2、但是,所謂一票否決只是相對于生死存亡的事宜,對其他僅需過半數(shù)以上通過的事宜,無法否決。
3、同理,33.4%、33.34%等均可作為“安全控制線”。
四、上市公司要約收購線——30%
【釋義】通過證券交易所的證券交易,收購人持有一個上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時,繼續(xù)增持股份的,應(yīng)當(dāng)采取要約方式進(jìn)行,發(fā)出全面要約或者部分要約。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國證券法》
第八十八條第一款 通過證券交易所的證券交易,投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之三十時,繼續(xù)進(jìn)行收購的,應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。
【律師提示】
1、很顯然,本條線適用于特定條件下的上市公司股權(quán)收購,不適用于有限責(zé)任公司和未上市的股份有限公司。
2、收購上市公司有協(xié)議收購和要約收購兩種方式,后者更加市場化。與協(xié)議收購相比,要約收購要經(jīng)過較多的環(huán)節(jié),操作程序比較繁雜,收購方的收購成本較高。
3、收購要約的期限屆滿,收購人持有的被收購上市公司的股份數(shù)達(dá)到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的百分之七十五以上的,該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)在證券交易所終止上市。
五、重大同業(yè)競爭警示線——20%
【法律依據(jù)】無!
【律師提示】
1、本條線沒有任何法律依據(jù),現(xiàn)實(shí)意義不大。
2、同業(yè)競爭是指上市公司所從事的業(yè)務(wù)與其控股股東或?qū)嶋H控制人或控股股東所控制的其他企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)相同或近似,雙方構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接的競爭關(guān)系。
2、我國學(xué)者一般認(rèn)為,關(guān)聯(lián)企業(yè)特指一個股份公司通過20%以上股權(quán)關(guān)系或重大債權(quán)關(guān)系所能控制或者對其經(jīng)營決策施加重大影響的任何企業(yè),是以會出現(xiàn)20%是重大同業(yè)競爭警示線的說法。
六、臨時會議權(quán)——10%
【釋義】可提出質(zhì)詢/調(diào)查/起訴/清算/解散公司。
【法律依據(jù)】
《中華人民共和國公司法》
第三十九條第二款后半段 代表十分之一以上表決權(quán)的股東,三分之一以上的董事,監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的,應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。
第四十條第三款 董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的,由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持;監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的,代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。
第一百條第三項(xiàng) 股東大會應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會。有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會:(三)單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東請求時。
第一百一十條第二款前半段 代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會,可以提議召開董事會臨時會議。
《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(二)》
第一條第一款 單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東,以下列事由之一提起解散公司訴訟,并符合公司法第一百八十二條規(guī)定的,人民法院應(yīng)予受理。
【律師提示】
1、第三十九、四十條適用于有限責(zé)任公司,代表十分之一表決權(quán)以上的股東可以提議召開股東會臨時會議,在董事和監(jiān)事均不履行召集股東會職責(zé)之時可以自行召集和主持。同理,如果有限責(zé)任公司未約定按出資比例行使表決權(quán),10%的臨時會議權(quán)線根本沒有意義。
2、第一百、一百一十條適用于股份有限公司,正因?yàn)楣煞莨咎貏e的性質(zhì),10%的臨時會議權(quán)線帶有強(qiáng)制性。也就是說,持有10%以上股份的股東可以請求召開臨時股東大會,提議召開董事會臨時會議。
3、公司法司法解釋二第一條適用于所有類型的公司,即在公司僵局的情況下10%以上表決權(quán)股東的訴訟解散權(quán)。
七、重大股權(quán)變動警示線——5%
【釋義】證券法規(guī)定達(dá)到5%及以上,需披露權(quán)益變動書。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國證券法》
第六十七條第一款、第二款第八項(xiàng) 發(fā)生可能對上市公司股票交易價格產(chǎn)生較大影響的重大事件,投資者尚未得知時,上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)該重大事件的情況向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所報(bào)送臨時報(bào)告,并予公告,說明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果。
下列情況為前款所稱重大事件:(八)持有公司百分之五以上股份的股東或者實(shí)際控制人,其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化。
第七十四條第二項(xiàng) 證券交易內(nèi)幕信息的知情人包括:(二)持有公司百分之五以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員,公司的實(shí)際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員。
第八十六條 通過證券交易所的證券交易,投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之五時,應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起三日內(nèi),向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所作出書面報(bào)告,通知該上市公司,并予公告;在上述期限內(nèi),不得再行買賣該上市公司的股票。
投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之五后,其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少百分之五,應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告。在報(bào)告期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后二日內(nèi),不得再行買賣該上市公司的股票。
【律師提示】本條線僅適用于上市公司。從規(guī)則角度看,持股低于5%至少有兩個好處,一是沒有鎖定期的約束,二是不需拋頭露面,減持也不用披露。
八、臨時提案權(quán)——3%
【釋義】單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東,可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交召集人。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國公司法》
第一百零二條第二款 單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份的股東,可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會;董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東,并將該臨時提案提交股東大會審議。臨時提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會職權(quán)范圍,并有明確議題和具體決議事項(xiàng)。
【律師提示】本條線僅適用于股份有限公司,有限責(zé)任公司由于其具備的人合性,沒有此類繁雜的程序性規(guī)定。
九、代位訴訟權(quán)——1%
【釋義】亦稱派生訴訟權(quán),可以間接的調(diào)查和起訴權(quán)(提起監(jiān)事會或董事會調(diào)查)。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國公司法》
第一百五十一條 董事、高級管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的,有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之 一以上股份的股東,可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟;監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的,前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。
監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事,或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟,或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟,或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的,前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
【律師提示】
1、本條線適用于股份有限公司的股東,同時還必須滿足持股180日這一條件。有限責(zé)任公司沒有持股時間和持股比例的限制。
2、代為訴訟權(quán)發(fā)生的前提,通俗來講,要么是董事、高管違法違章?lián)p害公司利益,要么是監(jiān)事違法違章?lián)p害公司利益,如果都有問題,股東則可以直接以自己的名義“代公司的位”直接向法院提起訴訟。